Гражданские и политические права, включая вопросы независимости судей, отправления правосудия, безнаказанности (Экономический и Социальный совет)

Доклад Специального докладчика по вопросу о независимости судей и адвокатов г-на Леонардо Деспуи. Комиссия по правам человека от 7 января 2005 года.

Добавление

МИССИЯ В КАЗАХСТАН*

Резюме

По любезному приглашению правительства Казахстана Специальный докладчик по вопросу о независимости судей и адвокатов совершил поездку в эту страну с 11 по 17 июня 2004 года. Он имел содержательные беседы с государственными должностными лицами и свободно встречался с широким кругом лиц, представивших ему подробную справочную информацию и анализ состояния судебной системы. Он выражает глубокую признательность всем своим собеседникам.

В силу принятых в Организации Объединенных Наций ограничений на объем документации изложение фактов сведено к минимуму. Вместе с тем в докладе делается попытка набросать общую картину изменений в институциональной и правовой областях, затронувших судебную систему после 1991 года. В нем обращается внимание на такие важнейшие меры, как установление в декабре 2003 года моратория на исполнение смертных приговоров, которые позволяют надеяться на то, что ситуация меняется в верном направлении. Однако в нем также показано, что судебная система по-прежнему находится в сильной зависимости как в институциональном, так и в практическом плане от исполнительной власти и влиятельных деловых кругов. Очевидно, что основным узким место является роль прокурора, поскольку он может участвовать в рассмотрении как уголовных, так и гражданских дел; играет решающую роль в принятии решения о заключении под стражу; может обжаловать решение суда даже в случае прекращения производства по делу; и имеет право на приостановку исполнения приговора суда на срок до двух месяцев. Не может быть никакого прогресса в сфере независимости судов до внесения коренных изменений, направленных на перераспределение компетенции и полномочий между прокурором, судьей и защитником. В то же время, помимо потребности в осуществлении дальнейших реформ, основные нерешенные проблемы, судя по всему, вытекают из укоренившейся "культуры", влияющей на порядок функционирования судебной системы, и связаны с необходимостью формирования новой культуры, обеспечивающей независимость, эффективность и справедливость судов.

Коррупция судей остается основным предметом беспокойства, и первоочередная задача заключается в ее незамедлительном и решительном искоренении. Еще одна важнейшая задача относится к повышению уровня юридического образования и подготовки с целью повышения профессионализма судей и адвокатов. В этом плане необходима поддержка со стороны международного сообщества с целью совершенствования работы Судебной академии и организации подготовки по международному праву прав человека и международным принципам судопроизводства.

Несмотря на содержащиеся в докладе критические замечания, в нем отражена убежденность Специального докладчика в том, что в Казахстане существуют благоприятные условия для быстрого проведения позитивных институциональных изменений, в первую очередь направленных на устранение остающихся препятствий для обеспечения независимости судей.

В самом деле, диалог, проведенный с властями, свидетельствует об их понимании стоящих перед ними проблем и их готовности активно добиваться их решения. С учетом этих позитивных условий включенные в настоящий доклад рекомендации, направлены на создание почвы для проведения диалога в будущем. Специальный докладчик надеется на то, что, несмотря на всю их ограниченность в связи с объемом настоящего доклада, они ответят чаяниям и послужат подспорьем для всех тех, кто стремится к созданию независимой судебной системы, которая бы заслуживала доверия и уважения людей.

* Резюме доклада распространяется на всех официальных языках. Сам доклад содержится в приложении к настоящему документу и распространяется только на английском и русском языках.

Приложение

ДОКЛАД, ПРЕДСТАВЛЕННЫЙ СПЕЦИАЛЬНЫМ ДОКЛАДЧИКОМ ПО ВОПРОСУ О
НЕЗАВИСИМОСТИ СУДЕЙ И АДВОКАТОВ Г-НОМ ЛЕОНАРДО ДЕСПУИ ПО ИТОГАМ
ЕГО МИССИИ В КАЗАХСТАН (11–17 ИЮНЯ 2004 ГОДА)

СОДЕРЖАНИЕ

Пункты

Введение..................................................1 – 4

I. ОСНОВНЫЕ ФАКТЫ........................................5 – 67

A. Общие политические и правовые условия..................5 – 7

B. Судебная система.......................................8 – 9

C. Другие соответствующие учреждения......................10-15

D. Основные последние реформы и изменения, затрагивающие

судебную систему..............................................16 – 26

E. Доля женщин и представителей этнических меньшинств в

судейском корпусе.............................................27 – 28

F. Равный доступ к судам.....................................29

G. Судьи................................................30 – 39

H. Прокуратура..........................................40 – 47

I. Адвокатура................................................48

J. Порядок ведения судебного разбирательства............49 – 54

K. Условия работы судей.................................55 – 59

L. Транспарентность и подотчетность.....................60 – 66

M. Судебная система и политическая оппозиция.................67

II. ВЫВОДЫ И РЕКОМЕНДАЦИИ...............................68 – 90

A. Выводы...............................................68 – 71

B. Рекомендации.........................................72 – 90

Введение

1. В соответствии со своим мандатом Специальный докладчик по вопросу о независимости судей и адвокатов посетил Казахстан с 11 по 17 июня 2004 года по любезному приглашению правительства этой страны.

2. Причиной этой поездки послужили неоднократные утверждения о том, что, несмотря на большие усилия, прилагаемые правительством, и проводимые им после 1991 года реформы, судьи по-прежнему зависят от политического давления и административных директив, подвержены коррупции, и что необходимо проведение дальнейших реформ в целях обеспечения должного уровня подготовки и профессионализма судей, их независимости, справедливости и транспарентности функционирования судебного корпуса. Эти утверждения заслуживали проведения перекрестной проверки путем посещения страны с целью оценки ситуации и обсуждения путей ее улучшения.

3. Специальный докладчик встретился с Министром иностранных дел, Министром юстиции, Министром внутренних дел, заместителем Министра образования. Он провел исчерпывающие консультации с широким кругом судей и других должностных лиц: Председателем Верховного Cуда, Председателем Конституционного Совета, заместителем Генерального прокурора, Национальным омбудсменом, Председателем Национальной комиссии по делам семьи, Председателем Национальной комиссии по правам человека, Председателем Судебной академии, заместителем Председателя Алма-атинского городского суда, Председателем Союза судей Казахстана, Председателем городской коллегии адвокатов, Председателем Союза адвокатов, ректором Казахстанского гуманитарно юридического университета и рядом судей и адвокатов, работающих в областных и районных судах. Он встретился с представителями различных местных неправительственных организаций (НПО), в частности Казахстанского отделения Международного бюро по правам человека и соблюдению законности, Алма-атинского Хельсинкского фонда организаций "Правовая инициатива", "Закон улицы - Казахстан", Центра правовой помощи этническим меньшинствам и организации "Деятельность женщин в правовой системе". Он посетил местные отделения следующих учреждений Организации Объединенных Наций: Управления Верховного комиссара по правам человека (УВКПЧ), Программы развития Организации Объединенных Наций (ПРООН), Управления Верховного комиссара Организации Объединенных Наций по делам беженцев (УВКБ), Фонда Организации Объединенных Наций для развития в интересах женщин (ЮНИФЕМ) и Детского фонда Организации Объединенных Наций (ЮНИСЕФ). Он встретился с представителями Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе (ОБСЕ) и Европейского союза (ЕС). Он также встретился с представителями различных международных организаций и национальных агентств по вопросам сотрудничества: Агентства международного развития Соединенных Штатов (АМР), Американской ассоциации юристов и Законодательной инициативы для стран Центральной и Восточной Европы (АБА/СЕЕЛИ), которая представила в 2004 году свой доклад, озаглавленный "О состоянии судебной реформы в Казахстане", Института тюремной реформы (ИТР), Фонда Сороса и организации "Международная транспарентность".

4. Специальный докладчик весьма признателен правительству Казахстана за предоставленную ему уникальную возможность ознакомиться с его помощью с современным состоянием судебной системы и коснувшимися ее последними изменениями. Он благодарен за оказанное ему правительством всестороннее содействие и предоставленную возможность провести весьма откровенный и открытый диалог, который продемонстрировал понимание правительством современных проблем и готовность добиваться их решения. У него была возможность встретиться со всеми лицами, с которыми он пожелал встретиться, без ограничений или препятствий в какой-либо форме, включая НПО, проводящие исключительно ценную работу.

Он выражает глубокую признательность каждому лицу, с которым он встречался, за представленную информацию и анализ современных тенденций и потребностей в проведении реформ в будущем. Он надеется, что его рекомендации ответят основным чаяниям и послужат подспорьем для всех тех, кто, работая в правительстве, в судебной системе и являясь членом гражданского общества, стремится к созданию независимой, эффективной и транспарентной судебной системы, а также явятся основой для проведения в будущем плодотворного диалога и достижения позитивных результатов.

I. ОСНОВНЫЕ ФАКТЫ
А. Общие политические и правовые условия

5. Казахстан обрел независимость в 1991 году после 70 лет вхождения в состав бывшего Советского Союза и стремится к развитию институтов, отвечающих международным критериям рационального управления. Со времени обретения независимости во главе страны стоит Президент Нурсултан А. Назарбаев (переизбран в 1999 году на следующий срок до 2006 года), который явился инициатором принятия новой Конституции в 1995 году, пришедшей на смену первой постсоветской Конституции 1993 года и предусматривающей создание системы управления с сильной президентской властью. В пункте 3 статьи 3 Конституции содержится следующая гарантия: "Никто не может присваивать власть в Республике Казахстан. Присвоение власти преследуется по закону".

6. Раздел VII Конституции посвящен вопросам, относящимся к судам и правосудию, а базовым законом, регулирующим деятельность судебной системы, является Конституционный закон № 132 (от 25 декабря 2000 года) "О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан" ("Закон о судебной системе"). Порядок рассмотрения дел регулируется Уголовным кодексом 1997 года, Уголовно-процессуальным кодексом 1997 года и Уголовно-исполнительным кодексом 1998 года.

7. Казахстан является стороной следующих договоров в области прав человека: Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, Конвенции о правах ребенка, Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации и Конвенции о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин. В декабре 2003 года Казахстан подписал Международный пакт о гражданских и политических правах и Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, но пока еще не ратифицировал их. В этой связи следует отметить, что пункт 3 статьи 4 Конституции гласит: "Международный договор, ратифицированный Республикой, имеет приоритет перед ее законами и применяется непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона".

B. Судебная система

8. Казахстан разделен на 14 областей (административных регионов), во главе которых стоят акимы (губернаторы), назначаемые Президентом Республики. Статус городов Алма-Ата и Астана приравнен к статусу области. Каждая область подразделяется на районы. Таким образом, страна имеет три уровня юрисдикции:

i) в соответствии со статьей 81 Конституции Верховный суд "является высшим судебным органом по гражданским, уголовным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных законом процессуальных формах надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики". В соответствии со статьей 82 Председатель, председатели коллегий и судьи Верховного суда "избираются Сенатом по представлению Президента Республики, основанному на рекомендации Высшего Судебного Совета Республики". 48 членов Суда заседают в составе групп численностью от трех до девяти человек, в зависимости от характера дела, и могут также заседать в пленарном заседании для принятия консультативных заключений для судов более низких инстанций. В состав Суда входят три коллегии, рассматривающие соответственно гражданские дела, уголовные дела и вопросы надзора (см. вебсайт www.supcourt.kz);

ii) 16 областных судов (в 14 областях и, кроме того, в Алма-Ате и Астане), в которых работают в общей сложности 572 судьи, могут выступать в качестве апелляционных судов, а также судов первой инстанции при рассмотрении таких серьезных уголовных преступлений, как убийство. В соответствии с пунктом 2 статьи 82 Конституции, "Председатели областных и приравненных к ним судов, председатели коллегий и судьи областных и приравненных к ним судов назначаются на должность Президентом Республики по рекомендации Высшего Судебного Совета Республики";

iii) 260 районных судов, в которых работают в общей сложности 1 851 судья выполняют функции судов первой инстанции. В соответствии с пунктом 3 статьи 82 Конституции председатели и судьи этих судов "назначаются на должность Президентом Республики по представлению Министра юстиции, основанному на рекомендации Квалификационной коллегии юстиции". Районные суды официально не имеют структурных подразделений, хотя сложилась практика, когда большинство судей специализируются либо по уголовным, либо по гражданским делам. Рассмотрение дел осуществляется единолично судьей или коллегией из трех судей.

9. Кроме того, создано 16 экономических судов приравненных к районным судам (по одному на каждую область, включая Алма-Ату и Астану), которые занимаются рассмотрением хозяйственных споров. Наряду с этим на уровне области и района действуют военные суды, рассматривающие дела, относящиеся к вооруженным силам и военнослужащим. И, наконец, Казахстан пытается создать ряд специализированных судов:

i) административные суды были созданы в Алма-ате и Астане в порядке эксперимента для рассмотрения дел, относящихся к административным правонарушениям;

ii) в Алма-Ате и и Алма-Атинской области создана специализированная система правосудия для несовершеннолетних, которая впоследствии будет распространена на всю территорию страны. Пока же некоторые судьи районных и областных судов специализируются на рассмотрении дел несовершеннолетних.

С. Другие соответствующие учреждения

10. Конституционный совет. Это квазисудебное учреждение создано в соответствии со статьей 71 Конституции в качестве приемника Конституционного суда, предусматривавшегося Конституцией 1993 года. Его организация и деятельность регулируются Конституционным законом. Входящие в его состав семь членов назначаются сроком на шесть лет с продлением полномочий каждые три года: Председатель назначается Президентом Республики и имеет решающий голос; два члена Совета назначаются Президентом, два - Председателем Сената и два - Председателем Мажилиса (Палаты депутатов). В течение срока действия своих полномочий члены Совета не могут быть арестованы, подвергнуты приводу, мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке, привлечены к уголовной ответственности без согласия Парламента, кроме случаев задержания на месте преступления или совершения "тяжких преступлений". Статьей 72 Конституции предусмотрены функции Совета. Обеспокоенность, высказанная в беседах со Специальным докладчиком, сводилась к следующему:

i) в компетенцию Совета не входит рассмотрение конституционности президентских указов; и

ii) в соответствии с пунктом 4 статьи 73 Конституции Президенту Республики предоставлено право отклонять решения Совета. Хотя в Конституции предусмотрено, что возражения Президента могут быть преодолены двумя третями голосов членов Совета, на практике в силу того, что три члена Совета из семи назначаются Президентом, право отклонять решения является мощным инструментом воздействия на Совет.

11. Высший судебный совет. Пунктом 4 статьи 82 Конституции предусмотрено, что это учреждение "возглавляется Президентом Республики и состоит из Председателя Конституционного совета, Председателя Верховного суда, Генерального прокурора, Министра юстиции, депутатов Сената, судей и других лиц, назначаемых Президентом Республики". Его статус, процедура формирования и организация работы определяются законом и, в соответствии с полученной Специальным докладчиком информацией, во многом зависят от Президента Республики, которому он ежеквартально представляет рекомендации, относящиеся к назначению председателей областных и приравненных к ним судов, председателей коллегий и судей областных и приравненных к ним судов. Выдвинутые утверждения относились к отсутствию транспарентности и коррупции, проявляющейся в том числе в форме денежной платы за получение должности судьи.

12. Квалификационная коллегия юстиции. Коллегия создана в соответствии с пунктом 4 статьи 82 Конституции, в соответствии с которой она является "автономным, независимым учреждением, формируемым из депутатов Мажилиса, судей, прокуроров, преподавателей права и ученых-юристов, работников органов юстиции"; ее статус, процедура формирования и организация работы определены законом. Судя по всему, ее рекомендации, как правило, получают поддержку Министра юстиции и Президента Республики. Согласно утверждениям, отсутствуют четкие критерии и гласность в процессе принятия решений Коллегии, имеются факты коррупции и ощущается нехватка вспомогательного персонала для обслуживания ее четырнадцати членов.

13. Судебная академия. Создана в 2001 году и пользуется поддержкой правительства. Ее бюджет формируется за счет средств национального бюджета. В ней осуществляется профессиональная подготовка будущих судей и повышение квалификации действующих судей; в 2003 году около 400 судей прошли в ней месячные курсы повышения квалификации. С ее созданием были связаны большие надежды, и в настоящее время прилагаются усилия для получения международной поддержки и помощи. В настоящее время главное внимание в подготовке уделяется существующей судебной практике, и в ней все еще недостаточно учитываются или совсем не учитываются новое законодательство и проблемы или соответствующие международные нормы и принципы в области прав человека, в том числе относящиеся к деятельности судей.

14. Комиссия по правам человека при Президенте. Создана в 1994 году в качестве консультативного органа, непосредственно подотчетного Президенту Республики. Ее статус и круг ведения определены в ряде президентских указов, последним из которых (от 20 марта 2004 года) был расширен ее членский состав с целью включения дополнительных представителей от НПО, университетов и адвокатов, с тем чтобы они могли участвовать в ее работе совместно с представителями правительства, парламента и судебных органов. Она консультирует Президента по вопросам i) разработки политики, государственных программ и концепций в сфере прав человека; ii) институциональных основ и законодательства в области защиты прав человека; iii) присоединения к договорам в области прав человека и участия в международном сотрудничестве;

iv) механизмов и процедур в области прав человека и совершенствования правоприменительной практики; и v) развития образования в области прав человека. Она рассматривает жалобы и готовит рекомендации по обеспечению защиты нарушенных прав (в 2003 году рассмотрено свыше 700 жалоб). Согласно сообщениям, она пользуется уважением всех субъектов судебной системы, международных и национальных организаций и, что важнее всего, широких кругов общественности, поскольку, как правило, направляемые жалобы не остаются без внимания и по ним проводятся расследования, а авторы жалоб получают ответ. Однако, к сожалению, отсутствуют статистические данные, которые могли бы помочь оценить рабочую нагрузку Комиссии и степень результативности ее работы. Вместе с тем она рассматривается в качестве механизма, способного оказывать влияние на суды, с тем чтобы они рассматривали вопросы, относящиеся к правам человека.

15. Национальный омбудсмен. Этот институт был создан в 2002 году в соответствии с Указом Президента. Согласно полученной информации, в течение двух первых лет своей деятельности омбудсмен получил свыше 1 200 жалоб, 27% которых, как утверждается, относятся к недостаткам в деятельности судов и коррупции, 5,5% касаются неисполнения решений судов, а 3% - неоправданных задержек в судебном разбирательстве. Все это, возможно, объясняется тем обстоятельством, что у общественности сложилось неверное представление об омбудсмене как о механизме рассмотрения апелляций. Как представляется, существует параллелизм и дублирование в полномочиях, предоставленных соответственно Комиссии по правам человека при Президенте и омбудсмену, в первую очередь в области контроля за соблюдением прав человека. Как сообщается, омбудсмен обычно передает жалобы прокурору или соответствующему суду, не информируя должным образом конкретных авторов жалоб.

D. Основные последние реформы и изменения, затрагивающие
судебную систему

16. Начиная с 1991 года Президент Назарбаев провел крупные реформы, главным образом в сфере экономики. Признавая, что экономические и институциональные изменения взаимосвязаны, можно указать на следующие наиболее важные реформы и изменения, относящиеся к судебной системе:

17. Правовые реформы. Конституционный закон № 132 "О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан" (ниже "Закон о судебной системе") был принят 25 декабря 2000 года; в 1997 году была проведена реформа Уголовного кодекса и Уголовно- процессуального кодекса, а в 1998 году были внесены изменения в Уголовно- исполнительный кодекс. В 2002 году парламент принял Закон № 363, вносящий поправки в Уголовно-процессуальный кодекс с целью дальнейшего усиления защиты прав человека как на этапе предварительного расследования, так и на этапе судебного разбирательства. В настоящее время статьями 68 и 69 Кодекса предусматривается право немедленно передать телефонное сообщение, право на свидание наедине с защитником, право на избрание защитника, право на подачу жалобы, право на помощь переводчика, право знать содержание обвинений, право на молчание, право на получение копии приговора суда и т.д.

18. Защита прав человека. Организация "Закон улицы" опубликовала на русском и казахском языках брошюру, озаглавленную "Информация о твоих правах", в которой подробно излагаются основные права каждого гражданина. Международным бюро по правам человека и соблюдению законности также опубликована брошюра, озаглавленная "Права граждан в суде". Желательно обеспечить широкое распространение обеих брошюр, в том числе в школах и университетах.

19. Содержание под стражей при досудебном производстве. Ранее в Казахстане отмечался один из наиболее высоких показателей в мире в связи с применением содержания под стражей при досудебном производстве, но в результате реформ Уголовно-процессуального кодекса этот показатель снизился. Эта благоприятная тенденция отчасти вызвана тем, что в 2004 году из ведения Министерства внутренних дел в ведение Министерства юстиции были переданы полномочия по обеспечению содержания под стражей при досудебном производстве. Вместе с тем численность лиц, находящихся под стражей по-прежнему является чрезмерно высокой, и на время посещения она составляла от 6 000 до 8 000 человек, т.е. около 15% всего тюремного населения.

20. Мораторий на исполнение смертных приговоров. В декабре 2003 года Сенат предложил принять мораторий на исполнение смертных приговоров. В январе 2004 года указом Президента сроки действия моратория были продлены, а в Уголовный кодекс внесены поправки с целью замены смертной казни пожизненным заключением. Вместе со всеми правозащитными организациями Специальный докладчик приветствует это решение, в первую очередь с учетом того, что в 1999 году было казнено 40 человек; в 2000 году - 22 человека, а в 2001 году - 15 человек. Со времени введения моратория вынесен лишь один смертный приговор, замененный Верховным судом на пожизненное заключение.

21. Криминализация насилия в отношении женщин и девушек и торговли ими. Казахстан является стороной КЛДЖ, и ЮНИФЕМ проводит совместную активную работу с Национальной комиссией по делам семьи с целью принятия нейтрального в гендерном отношении законодательства, которым бы закреплялись принципы равенства полов.

В мае 2003 года парламент принял поправки к Уголовному кодексу, предусматривающие конкретные наказания за торговлю людьми, в первую очередь женщинами. Министр внутренних дел стал инициатором осуществления Специальной национальной программы по борьбе с насилием в отношении женщин органами полиции районного уровня. Во время посещения Министерство направило парламенту законопроект о насилии в семье. Судя по всему, эта проблема никогда не принималась всерьез органами полиции и судебной системой, и в этой связи местные правозащитные учреждения и организации выражали свою надежду на то, что изменение законодательства послужит стимулом для проведения позитивных изменений.

22. Приговоры о лишении свободы. В 2000 году Казахстан занимал третье место в мире по численности заключенных. В настоящее время страна переместилась на 19-е место по численности заключенных в результате проведения в жизнь ряда реформ, которые включали в себя:

i) передачу тюремной системы, включая лиц, находящихся под стражей, из ведения Министерства внутренних дел в ведение Министерства юстиции, что позволяет улучшить подотчетность и повысить уровень эффективности управления;

ii) декриминализацию ряда правонарушений и введение испытательного срока, а также общественных работ и других альтернативных форм наказания.

23. Предложение о внедрении суда присяжных заседателей. В пункте 2 статьи 75 Конституции предусматривается, что "в случаях, предусмотренных законом, уголовное судопроизводство осуществляется с участием присяжных заседателей". В сентябре 2002 года указом Президента № 949 "О концепции правовой политики" поддержано участие присяжных заседателей в судебном разбирательстве в будущем. В законопроекте предлагается участие присяжных при рассмотрении некоторых "тяжких" преступлений на уровне областных судов и предусматривается возможность расширения этой практики на другие преступления на более позднем этапе; в качестве наиболее интересного примера для подражания рассматривается французская система (суд присяжных).

24. Юридическое образование и повышение информированности в области этики.

В советскую эпоху существовало лишь два юридических учебных заведения, в которых насчитывалось около 350 студентов. В 2003 году было зарегистрировано около 150 учебных заведений, в которых проходили обучение почти 65 000 студентов, и 16 000 выпускников школ права. Вместе с тем на качестве юридического образования отрицательно сказывается нехватка квалифицированных преподавателей и излишняя теоретизация обучения; кроме того, как утверждается некоторые преподаватели берут взятки от лиц, желающих быть зачисленными в число студентов, помимо установленных квот. Учебные программы школ права нуждаются в обновлении, с тем чтобы в них нашли отражение правовые реформы; наряду с этим существует потребность в непрерывном юридическом образовании, поскольку многие судьи, прокуроры и адвокаты не в полной мере информированы о последних правовых реформах, затрагивающих их повседневную деятельность. В этих условиях Министерство образования (МО) внедрило систему обмена с зарубежными школами права и приняло дополнительные меры по аттестации студентов второго года обучения, с тем чтобы их знания отвечали минимальным стандартам до перехода на последний курс обучения. И наконец, хотя Министерство образования утвердило некоторые аспекты права прав человека для включения в учебные планы школ права, как представляется, в настоящее время не предлагается ни одного специального курса по праву прав человека, который бы преподавался либо в форме факультативных, либо обязательных занятий; аналогичная ситуация сложилась в области международного гуманитарного права и международного беженского права. Также повсеместно игнорируются международные принципы, относящиеся к адвокатам или судьям и обращению с заключенными, а также положения Кодекса этических норм, разработанного Союзом судей. Министерство образования признало такое положение дел и планирует провести реформы по повышению стандартов в области юридического образования и профессиональной этики.

25. Правовая помощь. Союз адвокатов, являющийся добровольной организацией адвокатов, предоставляет бесплатные консультации и получает номинальное денежное вознаграждение со стороны правительства. Восемь юридических консультаций действуют в рамках юридических факультетов и занимаются предоставлением бесплатных юридических консультаций малообеспеченным гражданам; в свою очередь это позволяет студентам приобретать практический опыт. В настоящее время Фонд Сорреса, АБА/СЕЕЛИ и АМР финансируют проекты правовой помощи.

26. Административная и финансовая поддержка судебной системы. Верховный суд самостоятельно распоряжается своим бюджетом. Что касается судов более низкого уровня, то в результате ряда реформ некоторые административные функции и финансовая поддержка, оказываемая судам системе, были переданы от Министерства юстиции Комитету по судебному администрированию Верховного суда. Как сообщается, эта мера расширила возможности судов и позволила им более эффективно распоряжаться своим бюджетом (который в 2003 году составлял 0,91% национального бюджета) и определять статьи расходов. Все эти меры привели к повышению заработной платы судей Верховного суда, пособий на жилье (хотя некоторые судьи предпочли бы иметь жилье в частной собственности и получать более высокую заработную плату), дали возможность приобрести оргтехнику и отремонтировать здания судов.

Е. Доля женщин и представителей этнических меньшинств в
судейском корпусе

27. Согласно официальным статистическим данным в 2002 году процентная доля женщин в числе выпускников высших учебных заведений, получивших юридическое образование, составила 16,7% по сравнению с 13,1% мужчин. Женщины на должном уровне представлены в судейском корпусе, за исключением судов высшего уровня.

В 2002 году доля женщин-судей распределялась следующим образом: Верховный суд - 34%; областные суды - 52%; районные суды - 49%. На долю женщин приходилось 50% должностей председателей судов областного уровня и 11% судов районного уровня.

28. Общая численность населения Казахстана составляет 17 млн. человек и включает 56% этнических казахов и большое число этнических групп, из которых 32% приходится на этнических славян (русских, украинцев и белорусов). Не существует открытого этнического конфликта между различными этническими группами, хотя некоторые лица выражали обеспокоенность потенциальной опасностью, связанной с довольно широко распространенными представлениями о том, что этнические казахи пользуются экономическими и политическими преимуществами по сравнению с гражданами, имеющими иное этническое происхождение. Кроме того, только казахский и русский языки являются официальными языками страны. Как сообщается, русские и другие меньшинства недопредставлены в судейском корпусе, хотя положение является удовлетворительным в некоторых судах и в некоторых регионах страны. В этой связи не было получено каких-либо статистических данных.

F. Равный доступ к судам

29. В принципе равный доступ гарантирован законом. Тем не менее не было представлено каких-либо статистических данных в отношении реальной доступности судов для таких групп, как инвалиды, меньшинства, женщины и дети.

G. Судьи

30. Как и в других странах бывшего Советского Союза, судебная система исторически была тесно связана с государством и рассматривалась в качестве института, проводившего в жизнь государственные интересы. Как правило, в отношении судей существовала подозрительность и это привело к принятию в 2000 году " Закона о судебной системе" (см. выше пункт 17).

31. Квалификация и профессиональная подготовка. В советское время судьи "избирались": кандидатуры выдвигались коммунистической партией, и в голосовании участвовали лишь члены партии. При современной системе для замещения должности судьи, в соответствии с пунктом 3 статьи 79 Конституции, необходимо быть гражданином Республики, достичь возраста 25 лет, иметь высшее юридическое образование, стаж работы по юридической профессии не менее двух лет и сдать квалификационный экзамен. В пункте 1 статьи 29 Закона о судебной системе указывается, что для назначения судьей районного суда кандидат должен пройти стажировку в суде и получить положительный отзыв пленарного заседания областного суда. В пункте 2 статьи 29 отмечается, что для замещения должности судьи на уровне областного суда или Верховного суда кандидат должен иметь стаж работы по юридической специальности не менее пяти лет, из них не менее двух лет судьей. Начиная с 2001 года Судебная академия проводила курсы повышения квалификации действующих судей, а в сентябре 2004 года первая группа будущих судей начала обучение по программе на степень магистра. Такая подготовка должна стать обязательной для будущих судей, а действующие судьи будут обязаны каждые 3-5 лет проходить двух-трехнедельные курсы подготовки. Союз судей, являющийся национальной ассоциацией, представляющей практически всех судей, также занимается повышением квалификации действующих судей, а в отдельных судах проводятся недельные или месячные курсы подготовки, на которых обсуждаются новые законы, а также решения и постановления Верховного суда и изучаются судебные ошибки или случаи, связанные с отменой судебных решений.

32. Назначение и пребывание в должности. Президент Республики оказывает решающее влияние в процессе назначения (см. выше пункт 8). Каждые пять лет судьи должны повторно назначаться Президентом. Как сообщается, процесс повторного назначения может быть связан со злоупотреблениями, принуждением и самоцензурой, поскольку пребывание в должности может зависеть от того, каким образом судьи выносят решения по делам, что поясняется ниже в пункте 34.

33. Продвижение по службе. Основными правовыми критериями являются способности, честность и опыт. Вместе с тем, по сообщениям, этот процесс далек от соблюдения принципов транспарентности, справедливости и объективности.

34. Прекращение полномочий и дисциплинарные меры. В то время как назначение и прекращение полномочий судей Верховного Суда находится в ведении парламента, в отношении судей областных и районных судов действует процедура дисциплинарного производства и принятия к ним возможных дисциплинарных мер, а также их повторного назначения каждые пять лет Президентом Республики. Соответствующие положения Закона о судебной системе являются расплывчатыми; в сочетании с полномочиями Президента они могут приводить к злоупотреблениям в плане отрешения от должности или наказания, в частности судьи, придерживающегося какой-либо политически независимой позиции. Судьи чувствуют уязвимость своей позиции в случае, если они выносят оправдательные приговоры, открывающие возможность для отдельных лиц предъявлять государству финансовые претензии, или в случае, если их приговоры отменяются в результате подачи обжалования. Так, судьям, вынесшим большое количество приговоров, противоречащих интересам государства, возможно, приходится доказывать неполучение ими взяток и подвергаться дисциплинарным мерам взыскания или не быть повторно назначенными на должность Президентом. На эту проблему, которая, возможно, объясняет незначительное количество оправдательных приговоров в Казахстане, на долю которых приходится около 1% (см. ниже пункт 53), указывали как судьи и адвокаты, так и различные организации, в частности АБА/СЕЕЛИ, в качестве серьезного изъяна правовой системы; она признавалась даже некоторыми государственными должностными лицами.

35. Этические нормы поведения судей. Профессиональная подготовка в этой области далека от международных стандартов, в частности Бангалорских принципов поведения судей (E/CN.4/2003/65, приложение). Для содействия повышению низких местных стандартов Союз судей разработал Кодекс этических норм. Эта инициатива заслуживает высокой оценки; тем не менее ее влияние остается ограниченным, поскольку, согласно сообщениям, многие судьи игнорируют Кодекс или действуют таким образом, как будто они не осведомлены об этом документе.

36. Судебный иммунитет. Охраняется законом, но может быть снят Президентом Республики.

37. Материальное обеспечение судей. В соответствии с пунктом 2 статьи 47 Закона о судебной системе Президент Республики определяет размеры оплаты труда судей, но не имеет права на снижение их должностных окладов. В 2002 году должностные оклады были увеличены, и в настоящее время судьи считаются наиболее высокооплачиваемыми государственными служащими. Судьи судов областного и районного уровней жаловались на то, что по-прежнему существует значительная разница в оплате труда между судьями различных уровней и что, несмотря на увеличение размера должностных окладов, существуют трудности с привлечением или закреплением судей в судах сельских районов. Вследствие этого минимальные требования, предъявляемые к судьям при их назначении, остаются весьма низкими, особенно в сельских районах, что оказывает прямое влияние на качество отправления правосудия.

38. Защита от угроз и преследований. Как правило, судьи не имеют жалоб в связи со своей безопасностью. Вместе с тем здания судов охраняются слабо или совсем не охраняются.

39. Создание новых штатных должностей судей. Президент Республики имеет исключительные полномочия по созданию новых штатных должностей по представлению Комитета по судебному администрированию Верховного Суда. Начиная с 2001 года создано 600 штатных должностей, и только в 2003 году создано 300 должностей. Комитет добивается создания дополнительных штатных должностей, поскольку хорошо известно, что для большинства судей среднегодовая норма нагрузки вдвое превышает разумные квоты по рассмотрению дел.

Н. Прокуратура

40. В соответствии с Законом "О прокуратуре" прокуратура осуществляет свою деятельность независимо от других государственных органов и должностных лиц и подотчетна только Президенту Республики. В пункте 1 статьи 83 Конституции предусматривается, что "прокуратура от имени государства осуществляет высший надзор за точным и единообразным применением законов, указов Президента Республики Казахстан и иных нормативных правовых актов на территории Республики, за законностью оперативно-розыскной деятельности, дознания и следствия, административного и исполнительного производства, принимает меры по выявлению и устранению любых нарушений законности, а также опротестовывает законы и другие правовые акты, противоречащие Конституции и законам Республики. Прокуратура представляет интересы государства в суде, а также в случаях, порядке и в пределах, установленных законом, осуществляет уголовное преследование".

41. Де-факто и де-юре с советских времен в прокуратуре практически не проводилось реформ, и она по-прежнему сохраняет сильные позиции и влияние, особенно в сельских районах.

42. Полномочия на арест, содержание под стражей, проведение обыска и выемки. Пунктом 2 статьи 16 Конституции и пунктом 1 статьи 150 Уголовно-процессуального кодекса предусмотрено, что санкции на арест и содержание под стражей должны выдаваться судами или прокурором. На практике их выдача находится в исключительной компетенции прокуратуры. Срок задержания полицией может составлять до 72 часов.

В соответствии со статьей 153 Уголовно-процессуального кодекса, первоначальный срок ареста при досудебном производстве по делу не превышает двух месяцев, кроме исключительных случаев. При наличии таких исключительных обстоятельств срок содержания под стражей при досудебном производстве может быть продлен районным прокурором и приравненными к нему прокурорами до трех месяцев, а затем - до шести месяцев. В последнем случае заместитель Генерального прокурора может продлить срок содержания под стражей до девяти месяцев. И наконец, Генеральный прокурор может продлить срок содержания под стражей при досудебном производстве до 12 месяцев.

Обвиняемый может обжаловать это решение в суд, но, согласно утверждениям, на практике это случается редко.

43. Продолжительность задержания. Хотя срок задержания до 72 часов может быть продлен решением прокуратуры, у судов существуют весьма ограниченные возможности для принятия мер в соответствии с жалобами и апелляциями задержанных. Конституционный совет сообщил о 3 788 случаях необоснованных задержаний в 2002 году и о том, что 19 из 63 сотрудников правоохранительных органов были осуждены по 41 уголовному делу.

44. Судебное разбирательство. По гражданским делам прокуратура имеет право вмешиваться на любом этапе судебного разбирательства, даже в тех случаях, когда государство не имеет конкретной и законной заинтересованности в деле. Согласно сообщениям, такое вмешательство происходит с определенной периодичностью, особенно в случае, когда затрагиваются экономические интересы: оно является частью вызывающего сожаление выяснения полномочий между судьями и прокурорами и, как утверждалось, в некоторых случаях это обстоятельство побуждает отдельных лиц, обладающих политическими или финансовыми возможностями, обращаться в прокуратуру (возможно, с предложением взятки) о вмешательстве и обжаловании решения, противоречащего их интересам. Напротив, некоторые категории уголовных правонарушений рассматриваются без участия прокуратуры, и уголовное преследование по ним может возбуждаться только по заявлениям частных лиц: речь идет не только о незначительных правонарушениях, но и о таких серьезных преступлениях, как изнасилование и насилие в семье, преследование которых на самом деле должно рассматриваться в качестве обязанности государства.

45. Право на обжалование. Существуют диспропорции между правом прокуратуры и правом осужденного на обжалование в суд более высокой инстанции. Прокуратура обладает автоматическим правом на обжалование в суд более высокой инстанции в то время, как обвиняемому сначала должно быть предоставлено разрешение на обжалование.

46. Временное приостановление исполнения решений суда. Хотя в 2002 году в статью 466 Уголовно-процессуального кодекса и в статью 396 Гражданского процессуального кодекса были внесены поправки, Генеральный прокурор и Председатель Верховного суда сохранили свое право на приостановление исполнения приговора, решения суда или судебного акта на срок до двух месяцев как по уголовным, так и по гражданским делам.

47. Вышеприведенные факты отражают доминирующую роль прокуратуры на протяжении всего судебного процесса: прокурор может участвовать в рассмотрении как уголовных, так и гражданских дел; он играет решающую роль на этапе содержания под стражей при досудебном производстве; может в отличие от защитника обжаловать решение суда даже в случае, когда дело уже закрыто; он даже имеет право на приостановление исполнения судебного решения или приговора суда на срок до двух месяцев. Все это подтверждает, что прокурор оказывает решающее влияние на исход судебного процесса.

I. Адвокатура

48. В рамках советской системы защитник не играл существенной роли в ходе судебного процесса. В результате этого в стране не сложилась историческая традиция эффективной защиты. Несмотря на важные реформы, адвокатура по-прежнему остается слабым и наиболее пассивным звеном судебной системы. У многих защитников сложилась репутация, говорящая об отсутствии у них достаточной правовой подготовки, знаний или достаточной осведомленности о последних изменениях в законодательстве и юриспруденции, а также о международном праве прав человека и принципах судебного разбирательства и в связи с этим о недостаточной подготовке и ненадлежащей квалификации этих адвокатов, не позволяющей представлять интересы своих клиентов. Кроме того, у адвокатов существуют весьма ограниченные права для сбора доказательств, что снижает их возможность на равных состязаться с прокурором и оказывать влияние на судебный процесс. В Казахстане существует 16 местных коллегий адвокатов: по одной на каждую область и по одной на города Алма-Ата и Астана, которые вполне независимо осуществляют свою деятельность; согласно сообщениям, они не оказывают значительного влияния в своей области или на других основных субъектов судебной системы. Ими приняты собственные кодексы профессиональной этики, но вместе с тем защитники, согласно утверждениям, подразделяются на две категории: на "красных адвокатов", которые активно защищают права своих клиентов, и "черных адвокатов", которые оформляют подтверждающие документы о том, что они встречались со своими клиентами и консультировали их на предмет их прав, но фактически не проводили консультаций и более того фактически оказывали помощь следователям или прокурорам по установлению вины своих клиентов, зачастую получая за это взятки. Очевидно, что информация о таком разделении в рядах самих защитников резко отрицательно сказывается на адвокатуре и на доверии общественности к ней.

J. Порядок ведения судебных процессов

49. Презумпция невиновности. В пункте 3 статьи 77 Конституции предусматривается презумпция невиновности и отмечается, что обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. На практике соблюдение этого принципа серьезно подрывается порядком ведения судебных процессов и чрезмерными полномочиями прокурора по содержанию подозреваемых под стражей.

50. Предварительное расследование и содержание под стражей. В соответствии со статьей 84 Конституции, дознание и предварительное следствие по уголовным делам осуществляются специальными органами и отделены от суда и прокуратуры. В то же время, как пояснялось выше в пункте 42, прокурор имеет решающее влияние на продолжительность срока содержания под стражей при досудебном производстве по делу.

51. Доступ к адвокату и осуществление прав на защиту. Пунктом 3 статьи 16 Конституции гарантированы надлежащий порядок ведения процесса и права каждого гражданина на защиту. Однако, согласно сообщениям, многие обвиняемые не знают о своем праве. Кроме того, как представляется, на практике защитники нередко не добиваются или проявляют недостаточную настойчивость в отношении своего права представлять своего клиента и встречаться с ним наедине и даже не подают жалоб в случае отказа в доступе к своему клиенту. Вследствие этого зачастую не соблюдаются права обвиняемых, несмотря на четкие положения, содержащиеся в Уголовно- процессуальном кодексе. Наряду с этим отсутствует официальная система государственных защитников. Функции по государственной защите обвиняемых либо возлагаются на отобранную группу адвокатов, получающих весьма незначительное денежное вознаграждение (2 долл. США в час), опыт работы которых в качестве адвокатов может быть весьма различным или на несколько НПО, в частности Казахстанское отделение Международного бюро по правам человека и соблюдению законности или организацию "Деятельность женщин в правовой системе", которые предоставляют юридические услуги в отдельных случаях.

52. Признательные показания и утверждения о применении пыток. Казахстан ратифицировал Конвенцию против пыток, и в статье 17 Конституции и статье 116 Уголовно-процессуального кодекса запрещается рассмотрение доказательств, полученных под давлением. Вместе с тем, согласно сообщениям, пытки по-прежнему имеют широкое распространение. Правительство открыто признало, что имелись случаи, когда полиция проводила поверхностные расследования, уничтожала доказательства, запугивала жертв и свидетелей либо побуждая их к отказу от дачи свидетельских показаний, либо принуждая их отказаться от уже данных показаний. Согласно информации, в настоящее время деятельность полиции основана на инструкции, обязывающей иметь высокий показатель "раскрытых преступлений". Нередко следователи прибегают к необоснованному и даже незаконному "давлению" в отношении содержащихся под стражей лиц с целью их побуждения к даче признательных показаний, с тем чтобы добиться получения показателей успешной работы. Министр внутренних дел проявил незаурядную волю, добиваясь исправления этой ситуации, и обратился к ПРООН с просьбой о разработке программы по подготовке сотрудников полиции в области прав человека. Было бы целесообразно использовать аналогичную программу для судей, поскольку некоторые из них, как утверждалось, неохотно применяют новое законодательство о борьбе против пыток. Судя по всему, такая реакция является следствием отсутствия осведомленности о новых законах и в то же время сохраняющегося образа мышления, существовавшего во времена Советского Союза, когда судьи считали, что их роль заключается в борьбе с преступностью от имени государства, а не в защите прав отдельных лиц. Согласно сообщениям, следствием этой практики являются довольно частые отказы судей учитывать устные показания или физические доказательства, которые могут свидетельствовать о применении пыток или бесчеловечного обращения к обвиняемому со стороны сотрудников правоохранительных органов. В этих условиях становится понятно, почему, несмотря на предоставляемое обвиняемому или его/ее адвокату по закону право на обжалование по таким основаниям, на практике они не пользуются им, испытывая слишком большие опасения в этой связи.

53. Доля оправдательных приговоров, реабилитация и компенсация в случае оправдательного приговора. Из 62 602 дел, рассмотренных судами в 2003 году, лишь по 73 из них были вынесены оправдательные приговоры. Учитывая то обстоятельство, что по многим из этих дел проходило несколько обвиняемых, согласно оценкам, доля оправдательных приговоров не превышает 1%. Как уже упоминалось выше в пункте 34, возможно, это объясняется, в частности, сильным воздействием на судей и их опасениями потерять свою работу. Специальному докладчику также говорилось о том, что оправдательный приговор рассматривается как косвенное признание каких-либо просчетов в деятельности полиции, в частности процессуальных нарушений, и судьи, возможно, опасаются возможной реакции со стороны полиции и прокуратуры. Его также проинформировали об отсутствии мер по реабилитации лиц, оправданных в случаях предъявления обвинений в совершении уголовных преступлений, и о негативной практике Казахстана в отношении выплаты компенсации за ущерб в связи с предъявлением незаконного обвинения или незаконным содержанием под стражей. Исследование Верховного Cуда показывает, что в случае 17 оправдательных судебных приговоров, вынесенных в период между январем 2002 года и сентябрем 2003 года, только три обвиняемых получили компенсацию и один обвиняемый получил извинения, хотя ни один из них не получил копию приговора и информацию о том, каким образом он может получить компенсацию. Из 104 человек, которые обратились за компенсацией по гражданским делам, полностью или частично были удовлетворены заявления лишь 76 человек.

54. Рассмотрение обжалований. Законодательством Казахстана предусматривается судебный порядок рассмотрения обжалований на решения судов. В то же время, как уже отмечалось, прокуроры могут представлять специальные обжалования по делам, которые уже закрыты, при этом таким правом не пользуются защитники. Кроме того, прокурор может приостанавливать исполнение судебных решений до принятия решения в связи с упомянутыми выше обжалованиями. На практике доля отмененных или пересмотренных приговоров остается низкой: в 2003 году на уровне районных судов по уголовным делам было отменено 0,7% решений, а 3,7% - было изменено; по гражданским делам было отменено 1,2% решений, а 0,9% - изменено.

K. Условия работы судей

55. Людские и материальные ресурсы. Комитетом судебного администрирования Верховного Суда были сделаны попытки по обеспечению каждого судьи отдельным кабинетом, секретарем и компьютером в дополнение к недавнему повышению должностных окладов судей. В целом в этой связи жалобы отсутствуют.

56. Залы судебных заседаний. Казахстан выделил значительные объемы денежных средств для обеспечения достаточного количества залов судебных заседаний и создания относительно благоприятных условий для работы. Вместе с тем ряд судей и адвокатов отметили, что с учетом количества рассматриваемых дел по-прежнему существует нехватка залов судебных заседаний. Вследствие этого судебные разбирательства проводятся в кабинете судьи, а не в зале судебных заседаний, что, очевидно, мешает родственникам и друзьям обвиняемых и широкой общественности, включая журналистов, следить за судебными процессами. Кроме того, многие залы заседаний по-прежнему оборудованы клетками, в которых содержатся подсудимые по уголовным делам, что противоречит принципу презумпции невиновности.

57. Безопасность. Как правило, суды очень плохо обеспечены с точки зрения безопасности по причине нехватки охранников и металлоискателей, а также обслуживающего персонала и судебных исполнителей, необходимых для поддержания порядка в залах заседаний и исполнения судебных решений. Кроме того, в большинство кабинетов судей можно попасть без прохождения какой-либо проверки на безопасность.

58. Наличие текстов действующих законов. Комитет по администрированию судов Верховного Суда рассылает во все суды копии законов и стремится к обеспечению ими на бумажном носителе и в электронном формате. Во многих судах уже проведено подключение к правовой базе данных "Закон", которая в скором времени будет доступна со всех компьютерных систем, установленных в судах. Работа в этом направлении не может не заслужить самой высокой оценки. Вместе с тем некоторые собеседники выражали неудовлетворение в связи с тем, что на практике эта система еще не функционирует в оптимальном режиме.

59. Метод распределения дел. Внедрена компьютерная система по произвольному распределению дел на основе ряда критериев, в частности с учетом нагрузки судьи; эта система пришла на смену практике, в соответствии с которой председатель суда определяет процедуру распределения дел или даже лично занимается их распределением. Однако председатель суда, судя по всему, сохраняет полномочия по распределению и изъятию дел в отношении конкретных судей, что на практике может явиться причиной серьезных злоупотреблений.

L. Транспарентность и подотчетность

60. Архивирование и поиск дел. Хотя в настоящее время Комитетом по администрированию судов Верховного Суда прилагаются усилия по внедрению компьютерной системы, в большинстве судов по-прежнему применяется система ручной обработки, которая в целом рассматривается в качестве достаточной с учетом рабочей нагрузки. Тем не менее в результате повышения рабочей нагрузки (на 28,7% в период с 2002 по 2003 годы) применение компьютеров, возможно, вскоре станет необходимым, включая систему выявления необоснованных, что к счастью не является основной проблемой в Казахстане.

61. Доступ к судебным протоколам, текстам приговоров судебных решений. Публикация и распространение постановлений Верховного Суда, согласно сообщениям, не вошли в повседневную практику. До сведения общественности доводятся лишь некоторые отдельные судебные решения (главным образом через вебсайт суда), и их публикация может быть связана со значительными задержками. Имеются некоторые судебные решения областных судов, однако отсутствует возможность ознакомиться с судебными решениями районных и других судов более низкой ступени. Вызывает обеспокоенность также и то, что в проектах решений, как правило, не содержится конкретных ссылок на фактические обстоятельства и соответствующие правовые нормы и делается упор на доводы прокурора в ущерб доводам защитника. Как утверждается, в протоколах судебных заседаний в полном объеме отражаются представления прокурора, но опускаются показания свидетелей защиты и вопросы, возражения и доводы, формулируемые защитниками.

62. Доступ к судебной статистике. Ответственность за хранение судебных статистических данных в Казахстане официально возложена на Генеральную прокуратуру. Такие статистические данные не всегда находятся в свободном доступе или имеются в наличии. Кроме того, как утверждается, большинство судей с неохотой предоставляют статистические данные, относящиеся к рассматриваемым ими делам. Все это, очевидно, представляет собой серьезный пробел в судопроизводстве.

63. Доступ общественности и средств массовой информации к судебным процессам и участие наблюдателей в судебных процессах. Хотя доступ общественности и средств массовой информации к судебным процессам в соответствии с законом защищен должным образом, согласно полученной информации, на практике эти гарантии не всегда соблюдаются, особенно при рассмотрении уголовных дел. Как утверждается, с родственниками сторон судебного разбирательства или представителями общественности нередко проводятся беседы, в ходе которых им задают вопросы о причинах их желания присутствовать на судебном процессе; вместе с тем, как представляется, суды первой инстанции проявляют бoльшую степень открытости по сравнению с судами более высоких уровней. Для участия в судебных процессах в качестве "независимого официального наблюдателя" необходимо получить специальное разрешение. Организация АБА/СЕЕЛИ сообщила о трудностях, с которыми она столкнулась в этой связи и о нежелании некоторых судей наладить диалог с ее представителями. Казахстанское отделение Международного бюро по правам человека и соблюдению законности опубликовало в 2004 году доклад, озаглавленный "Соблюдение процессуальных прав граждан в районных судах города Астана", который основан на исследовании, проведенном 24 квалифицированными судебными наблюдателями, присутствовавшими на более, чем 900 судебных процессах; в нем отмечаются различные процессуальные нарушения принципов справедливого судебного разбирательства, которые, главным образом, вызваны тем обстоятельством, что прокурор и адвокаты не имеют равного статуса. К позитивным изменениям относятся последние решения Верховного суда, в соответствии с которыми судьи обязаны способствовать доступу к залам судебных заседаний и участию в судебных процессах родственников и средств массовой информации: это должно помочь обеспечению большей транспарентности и подотчетности судов и вследствие этого повысить доверие общественности к судебной системе.

64. Доступ общественности к протоколам судебных заседаний. Такой доступ не гарантирован законом, вследствие чего ничто не мешает председателю суда отказать третьей стороне в доступе к протоколам судебных заседаний.

65. Кодекс судебной этики. Как утверждается, большинство судей не осведомлены о Кодексе, разработанном их Союзом, а подготовка по вопросам судебной этики практически не ведется. Вместе с тем в соответствии с принятой в октябре 2002 года инструкцией Верховного суда председатели областных судов обязываются исключать сообщения ex-parte и прямые свидетельские показания, даваемые отдельными лицами и представителями организаций юристов.

66. Коррупция и взяточничество. В соответствии с Уголовным кодексом получение и дача взяток является уголовным преступлением; кроме того, в качестве меры по борьбе с коррупцией правительством были созданы экономические административные суды. Министерствами юстиции и внутренних дел были произведены повышения должностных окладов судей и служащих полиции соответственно с целью борьбы с такой наиболее нетерпимой формой коррупции, как взяточничество. Однако адвокаты, в частности, настаивали на том, что все еще не искоренена такая советская практика, как "телефонное право". Все собеседники признали, что судьи всех уровней судебной системы пользуются исключительно негативной репутацией среди общественности, которая, как правило, рассматривает эту систему как сферу, пораженную коррупцией. На совещаниях, прошедших с участием судей, признавалось, что ежегодно лишь в некоторых случаях дела о взяточничестве завершаются отрешением судьи от должности, в то время как в большинстве случаев они просто "разваливаются" по причине отсутствия доказательств. Однако в соответствии со статистическими данными ОБСЕ из числа жалоб, поступивших в первом полугодии 2004 года, около 50% относились к коррупции органов полиции или судебных органов. Многие собеседники настаивали на том, что коррупция и взяточничество в действительности затрагивают правительство, органы полиции, судебную систему, прокуратуру и адвокатуру, включая учебные заведения, предоставляющие юридическое образование всех уровней.

М. Судебная система и политическая оппозиция

67. Статьей 20 Конституции всем лицам гарантировано право на свободное выражение мнений. Однако свобода выражения мнений, согласно сообщениям, тщательно контролируется правительством. На контроле Специального докладчика по-прежнему находится ряд рассматриваемых в судах дел против членов политической оппозиции, журналистов или других активистов. Это отражает потенциальные злоупотребления со стороны судей в отношении контроля за политической оппозицией или несогласными и подрывает принцип верховенства закона.

II. ВЫВОДЫ И РЕКОМЕНДАЦИИ А. Выводы
А. Выводы

68. Менее чем за десять лет Казахстан обрел суверенитет и провел очень глубокие преобразования, перейдя от авторитарной системы к более демократической институциональной системе, от централизованно планируемой к рыночной экономике. В то же время общество Казахстана, в состав которого входит около сотни различных этнических групп, также претерпело глубокие изменения и любой наблюдатель может заметить коллизию между старыми и новыми обычаями и условиями. В настоящее время переходные процессы в этой стране с численностью населения около 17 млн. жителей (крупнейшей в Евразии и одной из наиболее богатых такими природными ресурсами, как уран, нефть и газ стран) должны анализироваться на фоне глубоких преобразований, осуществленных во всем регионе под воздействием всей совокупности факторов, связанных с крупными экономическими и геополитическими интересами, а также с учетом многочисленных рисков, существующих в регионе.

69. Хотя проведенные за последние годы реформы были в первую очередь направлены на экономику, они также привели к коренным переменам и в институциональной сфере. Специальный докладчик приветствует качественный прорыв, совершенный благодаря смелости и решимости правительства. Не вызывает сомнения тот факт, что начиная с 1991 года в сфере судебной системы были сделаны важные шаги, позволившие Казахстану уйти от такого порядка, при котором отправление правосудия в значительной мере зависело от политических приоритетов и административных инструкций и даже от личных связей, к более прочным основам, базирующимся на нормах права. Однако нельзя не отметить, что прямо или косвенно исполнительная власть по-прежнему (в ином политическом контексте и на иной институциональной основе) играет практически столь же доминирующую роль в судебной системе, как и в эпоху предыдущего режима, и что эта тенденция даже усилилась с созданием сильного президентского режима после принятия в 1995 году новой Конституции.

70. В сфере функционирования судебной системы ничто так не отражает ситуацию, как сохранение доминирующей роли прокурора, которую он играет на протяжении всего судебного процесса; и это происходит именно в то время, когда вся система должна быть приведена к высокой степени соответствия с основополагающими международными принципами. При прежнем режиме судебная система и сотрудники судебных органов работали в рамках вертикальной системы подчинения и под плотным контролем инстанций Коммунистической партии. Сегодня их деятельность поставлена в институциональные рамки, основанные на принципе разделения властей, но роль прокурора, как и в прежние времена, остается доминирующей. Без всякого сомнения, эта ситуация является главным препятствием на пути демократического развития и порождает основные нарушения, которые по-прежнему характерны для всей судебной системы в целом. Будет весьма прискорбно, если в силу этих обстоятельств проведенные важные реформы по совершенствованию работы судебной системы в конечном итоге приведут лишь к функциональным улучшениям без одновременного повышения степени независимости от структур, тесно связанных с властью. В этом плане одним из тревожных симптомов является исключительно низкое количество оправдательных приговоров, составляющее около одного процента. Судя по всему, такое положение в меньшей степени является следствием строгости закона, нежели трудностей, с которыми сталкиваются защитники, а также самого порядка функционирования судебной системы, поскольку судебные приговоры по-прежнему в значительной степени зависят от приводимых прокурорами аргументов. Вместе с тем это положение также связано с недостаточными знаниями и слабым применением международных принципов в области прав человека или полным отсутствием ссылок на них. Некоторые собеседники объясняли это обстоятельство пассивностью гражданского общества, которое склонно придерживаться образа мышления прошлого.

71. Выходя за рамки приводимого выше анализа, Специальный докладчик убежден в том, что Казахстан является той страной, которая на институциональном уровне способна провести быстрые и позитивные изменения, особенно в области судебной системы, путем устранения препятствий на пути независимости судей и адвокатов. Руководствуясь этим соображением, Специальный докладчик представляет изложенные ниже рекомендации.

В. Рекомендации

72. Судебная и структурная реформы: Существование профессиональной и независимой судебной системы не является привилегией судей, а представляет собой фундаментальное право общества. Таким образом, для того чтобы рассматривать Казахстан в качестве подлинно демократического государства, важнейшее значение имеет проведение перестройки правовой системы, которая может даже включать в себя конституционные реформы, позволяющие обеспечить более справедливое распределение властных полномочий между ветвями государственной власти и в первую очередь повысить независимость судебных органов. Основываясь на примере других президентских систем, Специальный докладчик считает, что это можно сделать без изменения природы президентской власти в данной политической системе. В этой связи фундаментальное значение имеют следующие вопросы:

i) процесс назначения судей всех уровней судебной системы, их пребывание в должности, отрешение от должности и размер заработной платы, которые не могут оставаться практически в исключительном ведении Президента Республики;

ii) полномочия прокурора, которые, очевидно, слишком широки и являются основным узким местом в деле обеспечения независимости судебных органов;

iii) состав и функционирование Высшего Судебного Совета, находящегося в исключительном ведении Президента Республики;

iv) слабость Конституционного Совета, который не имеет возможности служить противовесом влиянию Президента Республики, поскольку не имеет права на рассмотрение президентских указов, и решения которого могут отклоняться Президентом.

73. Ратификация международно-правовых актов в области прав человека и соответствующие меры в правовой сфере. Специальный докладчик приветствует меры, принятые Казахстаном после 1991 года по присоединению к ряду международно-правовых актов в области прав человека, особенно подписание Международного пакта о гражданских и политических правах и Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах, и настойчиво рекомендует властям обеспечить их незамедлительную ратификацию без каких-либо оговорок, а также присоединение к Факультативному протоколу к Международному пакту о гражданских и политических правах. Он рекомендует, чтобы при необходимости в национальное законодательство вносились поправки в целях его приведения в соответствие с международными стандартами. Учитывая исключительно важную и заслуживающую высокой оценки инициативу Казахстана по отмене смертной казни, он настойчиво рекомендует властям рассмотреть возможность принятия аналогичных мер в отношении Второго факультативного протокола к Международному пакту о гражданских и политических правах, направленного на отмену смертной казни. Кроме того, он настойчиво рекомендует им рассмотреть возможность принятия аналогичных шагов в отношении Факультативного протокола к Конвенции против пыток. Он настойчиво рекомендует Верховному Суду проявить себя в качестве лидера в области прав человека путем приведения в своих решениях ссылок на вышеупомянутые документы, как это допускается в соответствии с пунктом 3 статьи 4 Конституции, и призывает всех судей применять международные нормы в области прав человека.

74. Образование и профессиональная подготовка в области права и прав человека. Следует принять не терпящие отлагательства меры в сочетании с выделением необходимого финансирования для повышения уровня правового образования и внедрения непрерывного юридического образования и профессиональной подготовки с целью повышения уровня профессионализма прокуроров, судей, адвокатов и обеспечения применения новых законов и поправок к законам. В этой связи Специальный докладчик приветствует создание Судебной академии и настойчиво рекомендует международному сообществу оказать поддержку этому учреждению. Она незаменима для повышения эффективности деятельности судебной системы и соблюдения ею национальных и международных норм и принципов. С этой целью в учебные планы национальных юридических учебных заведений следует включить отдельные обязательные курсы международного права прав человека, международного гуманитарного права и международного беженского права, а также разработать программы обязательной непрерывной профессиональной подготовки по этим трем областям международного публичного права для действующих судей, прокуроров и адвокатов, которые должны заниматься углублением своих знаний о различных международных принципах, относящихся к судебной системе. Эти меры следует сочетать с правозащитной подготовкой сотрудников правоохранительных органов, а также с проведением кампаний, направленных на повышение информированности общественности о правах человека в целях формирования коллективной культуры в области прав человека, соответствующей конституционным принципам и целям страны.

75. Свобода выражения мнений. Все адвокаты, судьи, прокуроры нуждаются в специальной подготовке по вопросам свободы выражения мнений в целях углубления их знаний о сфере охвата и порядке применения этого права органами печати, политическими оппонентами и НПО.

76. Пытки и жестокое обращение. Всем судебным работникам судов надлежит во всех случаях:

i) проводить быстрое и беспристрастное расследование по всем обвинениям в применении пыток;

ii) должным образом расследовать любые случаи непривлечения к уголовной ответственности предполагаемых виновных в соответствии с требованиями статей 12 и 13 Конвенции против пыток;

iii) осуществлять свои полномочия по недопущению рассмотрения показаний, полученных под давлением или под пытками. В этой связи также необходимо предоставлять соответствующую профессиональную подготовку сотрудникам правоохранительных органов.

77. Наличие правовых справочных документов, национальных статистических данных и сборников судебных решений. Следует продолжить прилагаемые в настоящее время усилия по оперативному обеспечению принятыми в последнее время правовыми документами библиотек судов и правовых библиотек и их распространению в электронном формате, а также сочетать эту деятельность с мероприятиями по распространению всех соответствующих международно- правовых актов, принципов и национальных и международных публикаций по вопросам права. Следует прилагать особые усилия для повышения качества компилятивных материалов и обеспечения доступности надежных и постоянно обновляемых статистических данных и сборников судебных решений. Кроме того, целесообразно, чтобы судебные статистические данные распространялись непосредственно государственным статистическим управлением или Министерством юстиции, а не Генеральной прокуратурой, как это имеет место в настоящее время.

78. Осведомленность о гендерной проблематике. Приветствуя проведенные реформы по повышению осведомленности о гендерной проблематике и поощрению прав женщин в Казахстане, являющемся страной, которую, судя по всему, можно рассматривать в качестве модели для многих других стран региона, Специальный докладчик верит, что в будущем прогресс может быть достигнут в рамках тесного сотрудничества между ЮНИФЕМ, Национальной комиссией по делам семьи и женщин и соответствующими НПО. Все сотрудники судов должны получить солидную подготовку по гендерной проблематике, и в этой связи следует приветствовать и поощрять инициативу ЮНИФЕМ по распространению учебного пособия для судей по вопросам, относящимся к Конвенции о ликвидации дискриминации в отношении женщин. В высшей степени желательно улучшить гендерный состав на высших уровнях судебной системы, в первую очередь на уровне Верховного суда.

79. Прокурор. Казахстану необходимо внести поправки в пункт 2 статьи 16 Конституции и принципиальные поправки в Уголовный кодекс и Уголовно- процессуальный кодекс, с тем чтобы сократить доминирующие полномочия прокурора на протяжении всего судебного процесса и обеспечить как в законодательстве, так и на практике более справедливое соотношение функций прокурора, защитника и судьи. В частности, полномочия на выдачу санкций на арест, обыск и выемку следует передать от прокурора судье.

80. Судьи. В Закон о статусе судей следует внести дополнительные поправки в целях повышения профессионального уровня судей не только через систему образования и непрерывной профессиональной подготовки, предоставляемой Судебной академией, но и путем создания стабильных условий для их профессиональной деятельности как таковой, обеспечения гарантий пребывания в должности и стабильности положения. Все это должно привести к тому, чтобы судьи более не опасались за свое положение после того, как они, руководствуясь принципами, оправдывают подозреваемого вместо того, чтобы выполнять требования прокурора о назначении наказания, или после того, как вынесенные ими приговоры отменяются в порядке обжалования. Следует незамедлительно отделить вопрос о применении дисциплинарных санкций в отношении судей от вопроса вынесения ими судебного приговора или принятия решения по делу в порядке обжалования. Кроме того, следует добиваться, чтобы любые акты коррупции влекли за собой соответствующее наказание по закону. И наконец, следует провести дальнейший пересмотр должностных окладов судей, с тем чтобы обеспечить большую сбалансированность между судами различных уровней, а также поощрять заинтересованность в замещении должности судьи в сельских районах.

81. Защита. Защитникам должны быть предоставлены права для получения полного доступа к доказательствам с целью подготовки своей позиции на судебном разбирательстве уже на досудебной стадии судопроизводства. Их роль в ходе судебного разбирательства должна быть повышена, с тем чтобы они могли эффективно состязаться с прокурором. Еще одной целесообразной реформой явилось бы создание национальной системы государственных защитников. Специальный докладчик ссылается на принцип 3 Основных принципов, касающихся роли юристов, в соответствии с которым "Правительства обеспечивают предоставление достаточных финансовых и иных средств для оказания юридических услуг бедным и, в случае необходимости, другим лицам, находящимся в неблагоприятном положении. Профессиональные ассоциации юристов сотрудничают в организации и обеспечении услуг, средств и других ресурсов". И наконец, местным коллегиям адвокатов следует предоставить статус профессиональных самоуправляющихся органов: в настоящее время не допускается их лицензирование, аккредитация или осуществление контроля с их стороны в дисциплинарных вопросах.

82. Содержание под стражей до суда. Хотя в этой области правительство добилось существенных успехов, необходимо принять дополнительные меры, с тем чтобы содержание под стражей до суда стало исключением из правила. Необходимо провести реформу Уголовно-процессуального кодекса в целях сокращения срока длительного содержания под стражей при досудебном производстве, который в настоящее время устанавливается прокуратурой, и обеспечения рассмотрения вопроса об установлении сроков длительного содержания под стражей при досудебном производстве судебными органами.

83. Смертная казнь. Преобразование ныне действующего моратория в отмену смертной казни явилось бы весьма позитивным изменением, находящимся в русле существующей в мире тенденции. Весьма положительным моментом явилось бы сочетание такой меры с ратификацией Факультативного протокола, направленного на отмену смертной казни.

84. Криминализация эксплуатации и насилия в отношении женщин. Должны быть приняты меры по криминализации всех форм эксплуатации и насилия в отношении женщин, включая бытовое насилие, которые должны рассматриваться в качестве задачи, отвечающей государственным интересам. Следует со всей решительностью продолжить работу над проектом закона по борьбе с насилием в семье, формулировки которого должны быть построены таким образом, чтобы прокуратура и судебные органы рассматривали действия такого рода в качестве тяжких правонарушений, с тем чтобы заявители в дальнейшем не были вынуждены добиваться принятия решений по делу в частном порядке. Для обеспечения эффективного применения этого будущего закона решающее значение имеет этап предварительного расследования.

85. Суд присяжных. Прилагаемые в настоящее время усилия по созданию системы судов присяжных должны быть продолжены в целях усиления независимости принятия решений, а также поощрения вовлечения гражданского общества в процесс отправления правосудия в целях обеспечения доверия общественности.

86. Этические нормы, транспарентность и подотчетность. Для обеспечения доверия общественности к судебной системе необходимо принять решительные незамедлительные меры по разработке эффективного обязательного для исполнения кодекса профессиональной этики и усиления подотчетности. Профилактика коррупции и наказание за коррупционные действия и взяточничество на всех уровнях судебной системы и в системе юридического образования очевидно являются важнейшей и приоритетной задачей. Подготовку и осуществление антикоррупционных инициатив, возможно, при содействии международного сообщества следует сфокусировать на искоренении основных причин существующей в судах традиционной практики, поощряющей коррумпированность, и на применении соответствующих наказаний.

87. Доступ к судам. Правительству следует делать все возможное, с тем чтобы гарантировать доступ к судам для всех, в частности в сельских районах. Оно должно заниматься организацией кампаний, направленных на расширение осведомленности общественности и повышение уверенности, в частности со стороны таких организаций, которые представляют интересы детей, женщин, меньшинств и инвалидов, в том что правовая система обеспечивает верховенство закона и может восстанавливать нарушенные права и предоставлять средства правовой защиты.

88. Доступ общественности к протоколам судебных заседаний. В дальнейшем такой доступ должен обеспечиваться в соответствии с законом.

89. Правосудие по делам несовершеннолетних. Правительству следует незамедлительно начать реализацию своего плана по проведению правовых реформ с целью создания отдельной системы правосудия по делам несовершеннолетних и в то же время продолжить свою совместную работу с ЮНИСЕФ по разработке национального Кодекса о правах ребенка. Министерству юстиции следует и впредь заниматься реформой системы наказаний, с тем чтобы несовершеннолетним назначались альтернативные виды наказаний, позволяющие избегать лишения свободы в случае совершения мелких правонарушений и не назначать такое наказание в обязательном порядке в случае более серьезных правонарушений. Это позволит сократить до минимума количество детей, вовлекаемых в уголовную систему.

90. Национальный омбудсмен. Следует более четко сформулировать мандаты соответственно Комиссии по правам человека при президенте и омбудсмена. Желательно, чтобы эта работа была проведена в соответствии с законом, а не на основе указов президента. Реформа, затрагивающая институт омбудсмена, должна быть направлена на обеспечение соблюдения Парижских принципов. Следует улучшить проводимую среди общественности разъяснительную работу о роли омбудсмена, который в свою очередь сам должен более оперативно реагировать на любые жалобы, подаваемые обвиняемым или его/ее адвокатом, и добиваться тщательного и безотлагательного расследования и, в случае необходимости, наказания допустивших нарушения лиц.

Civil and political rights,including the the questions of independence of the judiciary,administration of justice, impunity (Economic and Social Council)

Report of the Special Rapporteur on the independence of judges and lawyers, Leandro Despouy. Comission on Human rights on 7 January 2005.

Addendum

MISSION TO KAZAKHSTAN*

Summary

At the kind invitation of the Government of Kazakhstan, the Special Rapporteur on the independence of judges and lawyers undertook a mission to that country from 11 to 17 June 2004. He had in-depth discussions with Government officials and met freely with a large number of interlocutors who provided him with detailed background information and insight into the judiciary. He feels indebted towards all his interlocutors.

Due to United Nations editorial constraints, the description of findings are reduced to a minimum. However, the report attempts to provide a picture of institutional and legal developments that have affected the judiciary since 1991. It highlights crucial steps, such as a December 2003 moratorium on the death penalty, which give hope that the situation is evolving in the right direction. Yet, it also shows that the judiciary remains, both institutionally and in practice, highly dependent upon the will of the executive and the economically powerful.

Clearly, the prosecutor represents a major bottleneck as he can intervene in either criminal or civil cases; has a crucial role with regard to pre-trial detention; can appellate a court decision even when the case is already closed; and is able to suspend the application of a court sentence for up to two months. No progress towards independence can take place until drastic changes are introduced to readjust the balance of competence and powers between the prosecutor, the judge and the defence lawyer. Yet, beyond the need for further reforms, the main issues at stake appear to be linked to a long-standing “culture” as to the way in which judicial functions are exercised and to the need to secure a new culture aimed at judicial independence, effectiveness and fairness. Judicial corruption remains a major source of concern and a real challenge that has to be addressed urgently and with resolve. Another crucial aspect relates to improving the level of legal education and training so as to raise the professionalism of both judges and lawyers. In that context, support is needed from the international community to strengthen the work of the Judicial Academy and to introduce compulsory training on international human rights law and international principles relating to the judiciary.

While including criticisms, the report reflects the Special Rapporteur’s conviction that Kazakhstan is in a privileged position to perform swift and positive institutional changes, especially with a view to removing remaining obstacles affecting the independence of its judiciary.

Indeed, the dialogue with the authorities demonstrated their awareness of the challenges they face and their determination to actively resolve them. Against this positive background, the recommendations included in the report are aimed at providing ground for further exchange.

The Special Rapporteur hopes that, as limited as they may be in the context of this report, they will meet and support the aspirations of all those who strive to achieve an independent judiciary deserving the people’s trust and confidence.

* The summary of the report is being circulated in all official languages. The report itself is contained in the annex to this document and is being circulated in English and Russian.

Annex

REPORT SUBMITTED BY THE SPECIAL RAPPORTEUR ON THE INDEPENDENCE
OF JUDGES AND LAWYERS, LEANDRO DESPOUY, ON HIS MISSION TO
KAZAKHSTAN (11 TO 17 JUNE 2004)

CONTENTS

Paragraphs

Introduction 1–4

I. MAIN FINDINGS 5–67

A. General political and legal background 5–7

B. The court system 8–9

C. Other relevant institutions 10–15

D. Main recent reforms and developments affecting

the judicial system16–26

E. Proportion of women and ethnic minorities in the

judiciary27–28

F. Equal system to the courts 29

G. Judges 30–39

H. The Procuracy 40–47

I. The Bar 48

J. Conduct of judicial proceedings 49-54

K. Working conditions of the judiciary 55-59

L. Transparency and accountability 60-66

M. The judiciary and political opposition 67

II. CONCLUSIONS AND RECOMMENDATIONS 68-90

A. Conclusions 68-71

B. Recommendations 72-90

Introduction

1. Pursuant to his mandate, the Special Rapporteur on the independence of judges and lawyers visited Kazakhstan from 11 to 17 June 2004 at the kind invitation of the Government.

2. The visit was prompted by reiterated allegations that, despite important efforts and reforms undertaken by the Government since 1991, the judiciary remained dependent upon political pressure and administrative directives, was affected by corruption and needed further reforms to reach the necessary level of training and professionalism, independence, fairness and transparency. These allegations deserved to be cross-checked by way of a country visit aimed at assessing the situation and discussing ways of improving it.

3. The Special Rapporteur met with the Minister of Foreign Affairs, the Minister of Justice, the Minister of the Interior, and the Deputy Minister of Education. He had extensive consultations with a wide range of judicial and other officials: President of the Supreme Court, President of the Constitutional Council, Deputy Prosecutor General, National Ombudsman, Chairperson of the National Commission on Family Issues, Chairman of the National Commission on Human Rights, Chairman of the Judicial Academy, Deputy Chairman of the Almaty City Court, Chairman of the Union of Judges of Kazakhstan, Chairman of the City Board of Advocates, Chairman of the Advocate’s Union, Rector of the Kazakh Humanitarian and Juridical University, and a number of judges and lawyers at the oblast and district (rayon) court levels. He met representatives of various local non-governmental organizations (NGOs) such as the Kazakhstan International Bureau on Human Rights and the Rule of Law, the Almaty Helsinki Foundation, Legal Initiative, Street Law Kazakhstan, and the Centre for Legal Assistance to Ethnic Minorities and Women’s Work in the Legal System. He visited the local offices of the following United Nations agencies: Office of the United Nations High Commissioner for Human Rights (OHCHR), United Nations Development Programme (UNDP), Office of the United Nations High Commissioner for Refugees (UNHCR), United Nations Development Fund for Women (UNIFEM) and United Nations Children’s Fund (UNICEF). He met representatives of the Organization for Security and Co-operation in Europe (OSCE) and the European Union (EU). He also met representatives from various international organizations and national cooperation agencies: United States Agency for International Development (USAID), American Bar Association’s Central European and Eurasian Law Initiative (ABA/CEELI) which provided their 2004 report Judicial Reform Index in Kazakhstan, Prison Reform Institute (PRI), the Soros Foundation, and Transparency International.

4. The Special Rapporteur is very grateful to the Government of Kazakhstan for offering him this unique opportunity to examine with them the current status of and recent developments regarding the judiciary. He appreciated their full cooperation and was able to have a very frank and open dialogue which showed their awareness of the current challenges and their determination to resolve them. He was able to meet all those he wanted to meet without any form of limitations or constraints, including NGOs which perform very valuable work. He feels very indebted towards each and every person he met for the information they provided and their insight into current developments and needs for future reforms. He is hopeful that his recommendations will meet and support the main aspirations of all those, within Government, the judiciary and civil society, who strive to achieve an independent, effective and transparent judiciary, and will provide ground for further fruitful exchanges and progress.

I. MAIN FINDINGS
A. General political and legal background

5. Kazakhstan gained independence in 1991, after over 70 years of rule by the former Soviet Union, and strives to develop institutions meeting international criteria of good governance. Since independence, the country has been ruled by President Nursultan A. Nazarbayev (re-elected in 1999 to serve in office until 2006), who introduced a new Constitution in 1995 aimed at replacing the first post-Soviet Constitution of 1993 and at establishing a strong presidential style of government. Article 3 (3) of that Constitution provides for the following safeguard, “Nobody shall have the right to appropriate power in the Republic of Kazakhstan. Appropriation of power shall be persecuted by law.”

6. Section VII of the Constitution addresses issues relating to courts and justice while the primary law governing the judiciary is Constitutional Law No. 132 (25 December 2000) “On the Judicial System and the Status of Judges in the Republic of Kazakhstan” (“Law on the Judicial System”). Proceedings are governed by the 1997 Criminal Code, the 1997 Code of Criminal Procedure and the 1998 Code for the Execution of Criminal Penalties.

7. Kazakhstan is a party to the following human rights treaties: Convention against Torture and Other Cruel, Inhuman or Degrading Treatment or Punishment, Convention on the Rights of the Child, International Convention on the Elimination of All Forms of Racial Discrimination and Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination Against Women. In December 2003, Kazakhstan signed the International Covenant on Civil and Political Rights and the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights but has not yet ratified them. It may be noted in this connection that article 4 (3) of the Constitution states that “International treaties ratified by the Republic shall have priority over its laws and be directly implemented except in cases when the application of an international treaty shall require the promulgation of a law.”

B. The court system

8. Kazakhstan is divided into 14 oblasts (administrative regions), which are ruled by an Akim (governor) appointed by the President of the Republic. The status of the cities of Almaty and Astana is akin to that of an oblast. Each oblast is subdivided into rayons (districts). The country thus has three levels of jurisdiction:

i) A Supreme Court defined by article 81 of the Constitution as “the highest judicial body for civil, criminal and other cases which are under the courts of general jurisdiction, exercises the supervision over their activities in the forms of juridical procedure stipulated by law, and provides interpretation on the issues of judicial practice”. As per article 82, the chairperson, the chairpersons of the Collegia and the judges of the Court are “elected by the Senate at the proposal of the President of the Republic based on a recommendation of the Highest Judicial Council of the Republic”. The 48 Court members sit by panels of three to nine, depending on the case and may also sit in plenary to issue advisory opinions to the lower courts. The Court includes three divisions addressing, respectively, civilian cases, criminal cases and questions of supervision (see the web site www.supcourt.kz.);

ii) 16 oblast Courts (14 Oblasts plus Almaty and Astana), with a total of 572 judges, which may act either as courts of appeal or as courts of first instance in serious criminal matters such as murder. As per article 82 (2) of the Constitution, “The Chairpersons of Oblast and equivalent courts, the Chairpersons of the Collegiums and judges of the Oblast and equivalent courts shall be appointed by the President of the Republic at the recommendation of the Highest Judicial Council of the Republic.”;

iii) 260 Rayon Courts, with a total of 1,851 judges, which function as courts of first instance. As per article 82 (3) of the Constitution, the Chairperson and judges of these courts are “appointed by the President of the Republic at the proposal of the Minister of Justice based on a recommendation of the Qualification Collegium of Justice”. The rayon courts are not officially divided into sections, although as a practical matter most judges specialize in criminal or civil cases. They preside over cases individually by panels of three.

9. In addition, 16 Economic Courts (one by oblast, including Almaty and Astana) are at a level equivalent to that of the Rayon Courts and deal with commercial disputes. Also, Military Courts functioning at the oblast and rayon levels address cases concerning the military and its personnel. Finally, Kazakhstan is trying to establish a number of specialized courts:

iv) Administrative tribunals have been established in Almaty and Astana on an experimental basis to address issues relating to fines;

v) A specialized system of juvenile justice will be established in Almaty and the Almaty region with eventual implementation nationwide. In the meantime, certain judges specialize in juvenile matters at the Rayon and Oblast Courts.

C. Other relevant institutions

10. Constitutional Council. Article 71 of the Constitution establishes this quasi-judicial institution as a successor to the Constitutional Court set up by the 1993 Constitution. Its organization and activity are regulated by Constitutional Law. Its seven members are appointed for six years with a renewal system every three years: the chairperson is appointed by the President of the Republic and enjoys decisive vote; two members are also appointed by the President, two by the chairperson of the Senate, and two by the chairperson of the Majilis (Chamber of Deputies). During their term in office, members enjoy immunity from arrest, detention, administrative punishment imposed by a court of law, and arraignment on a criminal charge without the consent of Parliament, except in cases of flagrante delicto or “grave crimes”. Article 72 of the Constitution provides for the Council’s functions. Concerns raised with the Special Rapporteur related to the following:

i) The Council is not authorized to review the constitutionality of presidential decrees; and

ii) Article 73 (4) of the Constitution gives the President of the Republic the power to veto the Council’s resolutions. Although the Constitution provides that such objection may be overruled by a two-third majority of the Council, in practice, since three of the seven members of the Council are appointed by the President, the veto power is a powerful tool over the Council.

11. Higher Judicial Council. Article 82 (4) of the Constitution provides that this institution is “headed by the President of the Republic and consists of the Chairperson of the Constitutional Council, the Chairperson of the Supreme Court, the Procurator General, the Minister of Justice, members of the Senate, judges and other persons appointed by the President of the Republic”. Its status, procedure of formation and organization of work are defined by law and, as far as the Special Rapporteur could gather, are very much in the hands of the President of the Republic to whom it presents, on a quarterly basis, recommendations regarding the appointment of the chairpersons of oblast and equivalent courts, the chairpersons of the Collegia judges of the oblast and equivalent courts. The allegations related to lack of transparency and corruption, including in the form of payment, for acceding to the position of judge.

12. Qualification Collegium of Justice. The Collegium is established by article 82 (4) of the Constitution as “an autonomous, independent institution formed from deputies of the Majilis judges, public prosecutors, teachers and scholars of law and workers of the bodies of justice”; its status, procedure of formation and organization of work are defined by law. Its recommendations are said to be generally accepted by the Minister of Justice and the President of the Republic. The allegations related to the absence of clear criteria and transparency in the Collegium decision-making process, corruption, and lack of support personnel for its 14 members.

13. Judicial Academy. It was established in 2001 and enjoys Government support. Its budget forms part of the national budget. It provides training to future judges and continued training for sitting judges; in 2003, some 400 judges received a one-month training. Its creation generated high expectations and efforts are being made for it to receive international support and input. Current training is focused mainly on the existing jurisprudence and still provides little or no emphasis on new legislation and issues or on relevant international human rights norms and principles, including those relating to the judiciary.

14. Presidential Commission on Human Rights. It was established in 1994 as a consultative body reporting directly to the President of the Republic. Its status and competence were developed in several presidential decrees, the latest of which (20 March 2004) extended its membership to include additional representatives of NGOs, universities and lawyers to sit together with representatives of the Government, the Parliament and the judiciary. It is to advise the President on (i) human rights policy and State programmes and concept formulations; (ii) institutional framework and legislation on human rights protection; (iii) accession to human rights treaties and international cooperation; (iv) mechanisms and procedures in human rights area and improvement of law enforcement practices; and (v) development of human rights education. It considers complaints and makes recommendations for restoring the violated rights (over 700 complaints in 2003). It reportedly enjoys the respect of all parties in the court system, international and national actors and, most importantly, the general public, as generally, complaints sent to it are followed through and investigated and complainants receive a response. No statistics were unfortunately available to help evaluate the Commission’s workload and level of success. It is however seen as a mechanism able to press the courts to consider human rights issues.

15. The National Ombudsman. This institution was established in 2002 by presidential decree. Of the over 1,200 complaints the Ombudsman reportedly received during its first two years of work, 27 per cent are said to refer to ill-functioning of the courts and corruption, with 5.5 per cent of the cases referring to non-implementation of court decisions and 3 per cent to undue delays in the judicial process. This may be explained by the fact that the general public tends to wrongly perceive the Ombudsman as an appeal mechanism. There reportedly exits a level of confusion and overlapping of jurisdiction between the respective roles of the Presidential Commission on Human Rights and the Ombudsman, particularly in the area of human rights monitoring. The Ombudsman is said to routinely refer complaints to the prosecutor or the relevant court without duly informing individual complainants.

D. Main recent reforms and developments affecting
the judicial system

16. Since 1991, President Nazarbayev has undertaken significant reforms, mainly in the economic field. Recognizing that economic and institutional changes are interconnected, the most important reforms and developments in relation to the judiciary have been the following:

17. Legal reforms. Constitutional Law No. 132 “On the Judicial System and the Status of Judges in the Republic of Kazakhstan” (hereinafter “Law on the Judicial System”) was adopted on 25 December 2000 while the Criminal Code, and the Code of Criminal Procedure were reformed in 1997 and the Code for the Execution of Criminal Penalties was modified in 1998. In 2002, Parliament adopted Law No. 363 which amended the Code of Criminal Procedure to further enhance protection of human rights at both the investigation and trial stages. Articles 68 and 69 of the Code now provide for the right to immediately make a phone call, the right to counsel in private, the right to file a defence, the right to file a complaint, the right to a translator, the right to know the charges, the right to silence, the right to obtain a copy of the court judgement, etc.

18. Protection of human rights. Street Law produced, in Russian and Kazakh, a booklet entitled “Aware of your rights” that highlights the basic rights each citizen is entitled to. The International Bureau on Human Rights and Rule of Law also published a booklet entitled “Rights of Citizens in Court”. A wide distribution of both booklets, including in schools and universities, would be relevant.

19. Pre-trial detention. Kazakhstan used to have one of the highest rates of pre-trial detentions in the world but through reforms to the Criminal Procedure Code, the rate has dropped. This improvement is partly a result of the transfer of pre-trial detainees to the authority of the Ministry of Justice and away from the Ministry of the Interior in 2004. However, the rate of pre-trial detention continues to be extremely high, with 6,000 to 8,000 detainees at the time of the visit, about 15 per cent of the prison population.

20. Moratorium on the death penalty. In December 2003, the Senate proposed a moratorium on the death penalty. By presidential decree the moratorium was extended in January 2004 and the Criminal Code amended to introduce life imprisonment instead of capital punishment. With all human rights organizations, the Special Rapporteur welcomes this development, especially having in mind that 40 persons were executed in 1999; 22 in 2000 and 15 in 2001. Since the moratorium, only one death sentence was registered and the Supreme Court commuted it to life imprisonment.

21. Criminalization of violence against and trafficking of women and girls. Kazakhstan is a party to CEDAW and UNIFEM is actively working with the National Commission on Family Issues to ensure a gender-neutral legislation that upholds the principles of gender-equality. In May 2003, Parliament approved amendments to the Criminal Code to specify punishments for trafficking in human beings, especially women. The Minister of Interior started to implement a special national programme on combating violence against women into the police system at the district level. At the time of the visit, the Ministry was to table in Parliament a bill on domestic violence. It appears that this issue was never taken seriously by the police and the judiciary and local human rights institutions and organizations were thus hopeful that this legal development would generate positive changes.

22. The prison sentences. In 2000, Kazakhstan had the third highest incarceration rate in the world. The country now ranks nineteenth in terms of incarceration, further to a series of reforms that included:

i) The transfer of responsibility of the prison system, including with regard to pre-trial detainees, from the Ministry of Interior to the Ministry of Justice, which tends to improve accountability and increase administrative efficiency;

ii) The decriminalization of a number of offences and the introduction of probation and community service and other forms of alternative sentencing.

23. Proposed introduction of a jury system. Article 75 (2) of the Constitution states that “in cases stipulated by law, the criminal form of judicial procedure shall be exercised with participation of jurymen”. In September 2002, the introduction of the jury system into future legal proceedings was endorsed by Presidential Decree No. 949 “Concept of Legal Policy”. A bill proposes introducing a jury system for certain “serious” crimes at the oblast level, with the possibility of expanding it to other crimes at a later stage; the French system (cour d’assises) is a major source of inspiration.

24. Legal education and ethics awareness-raising. During the Soviet period, there were only two law schools with about 350 students. In 2003, almost 150 schools were registered, with approximately 65,000 law students and 16,000 law school graduates. Yet, the quality of legal education suffers from the shortage of qualified professors and an overly theoretical approach; also, some teachers are said to accept bribes from students eager to register beyond the set quota. Law school curricula need to be updated to reflect legislative reforms and continuing legal training is required as many judges, prosecutors and lawyers are not well informed of recent legal reforms affecting their daily work. Against that background, the Ministry of Education (MoE) has introduced a system of exchange with international law schools and an additional certification for second-year law students to achieve a minimum standard before passing to the final year. Finally, while the MoE has approved the introduction of certain human rights law elements into the law school curriculum, there apparently is not one specific course on human rights law currently offered, either as an optional or mandatory course; the same is true of international humanitarian law and international refugee law. International principles relating to the bar or to judges and the treatment of detainees are also generally ignored, as is the Code of Ethics developed by the Union of Judges. The MoE acknowledged this situation and plans to implement reforms to improve the standard of legal education and deontology.

25. Legal aid. The Union of Advocates, a voluntary organization of lawyers, provides free legal advice and is reimbursed a nominal amount by the Government. Eight legal aid clinics further operate in law faculties and give free legal advice to economically disadvantaged citizens; in return students gain practical experience. The Soros Foundation, ABA/CEELI and USAID currently sponsor legal aid projects.

26. Administrative and financial support to the judiciary. The Supreme Court has control over its own budget. Regarding lower courts, a number of reforms have shifted some administrative responsibilities and financial support to the judiciary away from the Minister of Justice to the Court Administration Committee of the Supreme Court. This has reportedly enabled the judiciary to exercise increased and more effective control over its own budget (which represented 0.91 per cent of the national budget in 2003) and the way it is spent. This has resulted in an increase in the salaries of Supreme Court judges, housing allocations (although some judges would rather have private housing and better salaries), acquisition of computers and repairs to court buildings.

E. Proportion of women and ethnic minorities in the judiciary

27. Official statistics demonstrate that in 2002, 16.7 per cent of women compared to 13.1 per cent of men graduated from university. Women are well represented in the judiciary, except at the highest level of court. In 2002, the proportion of women judges was as follows: Supreme Court 34 per cent; Oblast Courts 52 per cent; Rayon Courts 49 per cent. Women represented 50 per cent of the chairperson positions at the oblast level and 11 per cent at the rayon level.

28. The 17 million population of Kazakhstan includes 56 per cent ethnic Kazakhs, and a large number of ethnic groups among which 32 per cent are ethnic Slavs (Russians, Ukranians and Belarussians). There exists no open strife among the various ethnic groups, although some people expressed concern at the potential risks deriving from a rather widely spread perception that ethnic Kazakhs receive economic and political advantages over citizens of other ethnic backgrounds. In addition, Kazakh and Russian are the only official languages of the country. Reportedly, Russians and other minorities are underrepresented in the judiciary, even though the picture is satisfactory in some courts and some parts of the country. No statistical data was provided in this respect.

F. Equal access to the courts

29. In principle equal access is guaranteed by law. Yet, no statistical information was offered regarding effective access to the courts by groups such as the disabled, minorities, women and children.

G. Judges

30. Like in other former Soviet countries, the judiciary was historically closely connected to the State and viewed as an institution that promoted the State’s interests. In general, judges were viewed with suspicion, and this led to the adoption of the “Law on the Judicial System” in 2000 (see paragraph 17 above).

31. Qualifications and training. In Soviet times, judges were “elected”: candidacies were put forward by the Communist party and only members of the party voted. To become a judge in the current system, according to article 79 (3) of the Constitution, one must be a citizen of the Republic, be at least 25 years old, have a higher juridical education, have worked for two years in the legal profession, and pass a qualification examination. Article 29 (1) of the Law on the Judicial System adds that, to be a judge at a rayon court, one must undergo an internship at the court and receive a positive reference from the plenary of an oblast court. Article 29 (2) states that to become a judge at the oblast level or at the Supreme Court, one must have five years experience in the legal profession, including two years as a judge. As of 2001, the Judicial Academy has provided re-training for sitting judges and in September 2004, a first group of future judges entered a new Master’s programme. Such training is to become mandatory for future judges, and sitting judges will have to undergo a two to three weeks’ training every three to five years. The Union of Judges, a national association representing almost all judges, also provides training to sitting judges, and individual courts conduct weekly or monthly training programmes to discuss new laws as well as decisions and directives of the Supreme Court and to study errors or reversals in the courts.

32. Appointment and tenure. The President of the Republic retains crucial influence over the nomination process (see paragraph 8 above). Judges must be reappointed by the President every five years. Reportedly, reappointment can be subject to abuse, coercion and also self-censorship as tenure may depend upon the way in which judges resolve cases, as explained in paragraph 34 below.

33. Advancement. The main legal criteria are ability, integrity and experience. Yet the process is reportedly far from being transparent, fair and objective.

34. Removal and disciplinary measures. While Supreme Court judges can only be appointed and removed by Parliament, oblast and rayon court judges are subject to review and possible disciplinary measures and to reappointment every five years by the President of the Republic. The relevant provisions of the Law on the Judicial System are ambiguous; combined with the powers of the President, they can facilitate the abusive removal or sanction of, more especially, any politically independent judge. Judges feel vulnerable about their position if they issue acquittals opening the door for individuals to threaten the State financially, or if their sentences are reversed on appeal. More especially, judges with a high record of sentences contrary to State interests may have to prove that they were not bribed and be exposed to disciplinary measures or non-reappointment by the President. This issue, which may explain the poor level of acquittals in Kazakhstan of around 1 per cent (see paragraph 53 below), was identified by both judges and lawyers and various organizations such as ABA/CEELI as a serious legal flaw and was even acknowledged by certain government officials.

35. Ethical norms of judicial conduct. Training in that respect is far from international standards, more especially the Bangalore Principles of Judicial Conduct (E/CN.4/2003/65, annex). To help raise poor local standards, the Union of Judges has developed a code of ethics. This initiative deserves to be highly praised; yet, its impact remains limited as most judges reportedly ignore or act as if they had no knowledge of this document.

36. Judicial immunity. It is protected by law but can be lifted by the President of the Republic.

37. Salaries. Pursuant to article 47 (2) of the “Law on the Judicial System” the President of the Republic determines how much judges are to be paid but is not allowed to decrease their salaries. In 2002, salaries were increased and judges are currently considered to be among the highest paid State officials. Oblast and rayon judges complained that there remains a great difference in pay between the different levels of judges and that, despite the increase, it is difficult to attract and keep judges living in rural areas. As a result, the entry threshold level of judges, particularly in the rural areas, is very low, and this has a direct impact on the quality of justice delivered.

38. Protection from threat and harassment. In general, judges have no complaints with regard to their security. On the other hand, court buildings are poorly, if at all, protected.

39. Creation of new positions for judges. The President of the Republic has full discretion to create new positions on the basis of a recommendation from the Court Administrative Committee of the Supreme Court. Since 2001, 600 positions were created of which 300 in 2003. The Committee presses for further positions to be created, as it realized that on average most judges hear more than double the reasonable quota of cases per year.

H. The Procuracy

40. As per the “Law of the Procuracy”, the Procurator’s office exercises its authority independently of other State bodies and officials and is accountable to the President of the Republic only. Article 83 (1) of the Constitution provides that “The Procurator’s office on behalf of the State shall exercise the highest supervision over exact and uniform application of law, the decrees of the President of the Republic of Kazakhstan and other regulatory legal acts on the territory of the Republic, legality of preliminary investigation, inquest and inspection, administrative and executive legal procedure; and take measures for exposure and elimination of any violations of the law, the independence of courts as well as the appeal of laws and other regulatory legal acts contradicting the Constitution and laws of the Republic. The Procurator’s office of the Republic shall represent interest of the State in court as well as conduct criminal prosecution in cases using procedures and within the limits, stipulated by law”.

41. Both de jure and de facto, there has been very little reform of the Procuracy from the Soviet times and it remains particularly strong and influential in rural areas.

42. Powers of arrest, detention, search and seizure. Articles 16 (2) of the Constitution and 150 (1) of the Criminal Procedure Code foresee that arrest and detention warrants may be issued either by the courts or the prosecutor. In practice, they are under the exclusive authority of the Procuracy. A person can be detained for up 72 hours by the police. Pursuant to article 153 of the Code of Criminal Procedure, the initial period of pre-trial detention is two months, save exceptional circumstances. If those circumstances exist, pre-trial detention can be extended by a district procurator or equivalent for up to three months and then six months.Then the Deputy General Procurator can extend detention for up to nine months. Finally, the General Procurator can extend pre-trial detention to a total of 12 months. The accused can appeal to a judge, but in practice this is said to rarely happen.

43. Length of pre-trial detention. Although the 72 hours detention period may be exceeded by decision of the Procuracy, the courts have very limited capacity to act upon complaints or appeals by detainees. The Constitutional Council reported 3,788 cases of unjustified arrest in 2002 and 19 out of 63 law enforcement officials involved in 41 criminal cases were convicted.

44. Trial proceedings. In civil cases, the Procuracy has the right to intervene at any stages of the trial, even where the State does not have a clear and legitimate interest. This situation reportedly occurs with some regularity, especially where there exists an economic interest: it forms part of a frustrating power relationship between judges and prosecutors and it was alleged that, sometimes, this leads individuals who have the political or financial means of soliciting the Procuracy (possibly by offering a bribe) to intervene and appeal a decision that runs against their interest. By contrast, some categories of criminal offences do not involve the Procuracy but can be prosecuted only by private citizens: this includes minor crimes but also the serious offences of rape and domestic violence whereas, indeed, these should be recognized as a State concern.

45. Right of appeal. There is an imbalance between the right of the Procuracy and the right of an accused to appeal to a higher court. The Procuracy has an automatic right to appeal to the next level of court. By contrast, an accused must first be granted leave to appeal.

46. Temporary suspension of court decisions. While article 466 of the Criminal Procedure Code and article 396 of the Civil Procedure Code were amended in 2002, the Prosecutor-General and the chairperson of the Supreme Court retained their right to suspend the enforcement of a sentence, a court resolution or a judicial act, for up to two months in both criminal or civil cases.

47. All of the above highlights the predominating role performed by the Procuracy throughout the judicial process: the prosecutor can intervene in either criminal or civil cases; plays a crucial role with regard to pre-trial detention; can, as opposed to the defence lawyer, appellate a court decision even when the case is already closed; and is even able to suspend the execution of a court decision or sentence for up to two months. All of this demonstrates that the prosecutor exerts crucial influence on the outcome of the judicial process.

I. The Bar

48. Under the Soviet system, the defence counsel played a minor role in the trial process. As a result, there is no historical culture of an effective defence bar in the country. Despite important reforms, the Bar remains the weakest and most passive part of the judicial system. Many defence lawyers notoriously lack adequate legal training, knowledge of or sufficient familiarity with recent legal changes and jurisprudence, and also with international human rights law and judicial principles, and thus have little background and inadequate advocacy skills to represent their clients. Lawyers further have very limited powers to collect evidence, which conspires to hamper their capacity to counterbalance the powers of the prosecutor and impact on the judicial process. There are 16 local bar associations in Kazakhstan - one in each region and one in Almaty and Astana - operating quite independently; they reportedly have little influence in their own domain or on the other key actors in the justice system. They have their own ethical codes, yet, defence counsels reportedly fall into one of two categories - “red lawyers”, who actively defend the rights of their clients, and “black lawyers”, who sign off that they have seen and advised their clients of their rights but in fact never made the consultation and may go even further, actually aiding the investigators or prosecutors to help establish their client’s guilt, often accepting bribes in return. Clearly, this reported division among defence counsels themselves has dramatic impact on the profession and on public confidence in them.

J. Conduct of judicial proceedings

49. Presumption of innocence. Article 77 (3) of the Constitution provides for presumption of innocence and states that the accused shall not be obliged to prove his innocence. In practice, respect of this principle is seriously undermined by the way proceedings are conducted and the prosecutor’s excessive powers to detain suspects.

50. Pre-trial investigation and detention. As per article 84 of the Constitution, inquiry and preliminary investigation of criminal cases are to be carried out by special bodies and be separated from the court and the Procurator’s office. Yet, as explained in paragraph 42 above, the prosecutor has critical influence on the duration of pre-trial detentions.

51. Access to a lawyer and exercise of defence rights. Article 16 (3) of the Constitution guarantees due process and the right of each citizen to a legal defence. Yet, many accused are said to be unaware of their right. It further appears that, in practice, defence lawyers frequently fail or are shy to insist on their right to represent their client and to confer with them in private, and do not even complain about being denied access to their client. As a result the rights of the accused are often eroded, despite clear provisions in the Criminal Procedure Code. Also, there is no formal system of public defenders. Public defence work is either conferred upon a pre-selected group of lawyers who receive very little pecuniary compensation (US$ 2 per hour) and whose legal experience can vary greatly, or a few NGOs such as the Kazakhstan International Bureau on Human Rights and the Rule of Law and the Women’s Work in the Legal System, which provide free legal services on an ad hoc basis.

52. Confessional evidence and allegations of torture. Kazakhstan has ratified the Convention against Torture, and article 17 of the Constitution and article 116 of the Criminal Code of Criminal Procedure prohibit the admission of evidence obtained under duress. Yet, torture reportedly remains widespread. The Government openly acknowledged that there had been cases of the police conducting superficial investigations, destroying evidence, intimidating victims and witnesses, either deterring them from testifying or forcing them to retract their statements. Reportedly, as the police are under instruction to have a high rate of “solved crimes”, it is not uncommon for investigators to resort to undue and even illegal “pressure” upon detainees to lead them to confess, so as to meet the success criterion. The Minister of the Interior showed great will to resolve this situation and has asked UNDP to prepare a programme to train the police in human rights. A similar programme could usefully be extended to judges, as some are said to be reluctant to implement the new legislation against torture. This reaction is apparently the result of both a lack of education about the new laws and the perpetuation of a mentality that existed in Soviet times when judges viewed their role as fighting crime on behalf of the State rather than as protecting individual rights. As a result, it is reportedly rather common for a judge to refuse to take into account an oral testimony or physical proof that may be evidence of torture or ill-treatment of an accused by law enforcement officials. Against that background, it is understandable that, while the accused or his/her lawyer are entitled by law to file a complaint on such grounds, they often are too intimidated to do so in practice.

53. Acquittal rate, rehabilitation and compensation in case of acquittal. Of the 62,602 cases that went to trial in 2003, only 73 resulted in acquittal. Having account of the fact that there were multiple accused in many of those cases, the acquittal rate is assessed to be a mere 1 per cent. As mentioned in paragraph 34 above, this may be explained, in particular, by the heavy constraints and fears for their tenure experienced by judges. The Special Rapporteur was also told that an acquittal is seen as an implicit admission that the police did something wrong, such as violating legal procedures, and judges may be fearful of possible repercussions from the police and the Procuracy. He was also informed of the lack of rehabilitation measures for those acquitted on criminal charges and the poor record of Kazakhstan with regard to granting compensation for damage caused by illegal accusation or detention. A Supreme Court study shows that of 17 acquittal verdicts issued between January 2002 and September 2003, only three of the accused obtained compensation and one received an official apology, while none received a copy of the verdict and an indication as to how to obtain compensation. Of 104 persons who claimed compensation on civil cases, only 76 were satisfied in full or in part.

54. Appellate review. Kazakh legislation provides for a judicial appellate review of judicial decision. Yet, as already noted, prosecutors can present special appeals on cases that have already been closed, a right that defence lawyers do not enjoy. In addition, the prosecutor may suspend the implementation of court decisions until the said appeals have been decided upon. The proportion of sentences that are reversed or amended is in practice low: at rayon court level in 2003, for criminal cases, 0.7 per cent of decisions were reversed and 3.7 per cent were amended; for civil cases, 1.2 per cent of decisions were reversed and 0.9 per cent were amended.

K. Working conditions of the judiciary

55. Human and material resources. The Court Administrative Committee of the Supreme Court has tried to arrange for each judge to have his or her own office, secretary and computer, in addition to benefiting from a recent increase of salary. In general, there are no complaints in that connection.

56. Courtrooms. Kazakhstan invested a considerable amount of money to ensure that courtrooms are in sufficient number and in relatively good condition. Yet, a number of judges and lawyers stated that there were still too few courtrooms in relation to the caseload. As a result, trials were often held in the judge’s office rather than the courtroom, which clearly hampers the relatives and friends of the accused and the public at large, including journalists, from following the proceedings. Furthermore, most courtrooms continue to be equipped with a cage where criminal defendants are kept, which runs against the principle of presumption of innocence.

57. Security. In general, courts are very poorly equipped with regard to security owing to the shortage of guards and metal detectors as well as of bailiffs, both to secure order in the courtrooms and enforce judgements. Also, most judges’ offices are accessible without any security check.

58. Availability of existing legislation. The Court Administrative Committee of the Supreme Court provides all courts with copies of the laws and tries to do so both in hard copies and electronically. The legislation database Zakon, already installed in many courts, should shortly be accessible from all courts’ computer systems. Such efforts are very welcome. Yet, not all interlocutors were satisfied that, in practice, the system is functioning to its best.

59. Method of assignment of cases. A computer system is being introduced to randomly assign cases based on a number of criteria such as the caseload of a judge, replacing the practice by which the chair of the court determines the procedure for assigning cases or even personally assigns them. Yet, the chair of the court appears to retain the power to assign or withdraw cases to specific judges which, in practice, can lead to serious abuse.

L. Transparency and accountability

60. Cases filing and tracking. While efforts are being made by the Court Administration Committee of the Supreme Court to introduce a computerized system, most courts continue to use a manual system which, in general, they consider as sufficient owing to the caseload. Yet, with a fast growing caseload (28.7 per cent between 2002 and 2003), the use of computers may soon become indispensable, including to help tracking undue delays - a matter that fortunately does not appear to be a major concern in Kazakhstan.

61. Availability of court records, judgements and jurisprudence. The publication and circulation of Supreme Court judgements is reportedly not universal. Only a few selected judgements are made public (mainly through the court web site), and there can be significant delay in their release. Some oblast court judgements are also available while rayon and other lower courts judgements can be found nowhere. Of further concern is that decisions are usually drafted without specific reference to the facts and the relevant legal provisions, and tend to place emphasis on the arguments of the prosecutor to the detriment of those of the defence. Trial records allegedly reflect the entire prosecutor’s submissions but omit the testimonies of defence witnesses and the questions, objections and arguments made by defence counsels.

62. Access to judicial statistical data. In Kazakhstan, the official repository of judicial statistics is the Office of the Prosecutor General. Such statistics are not always easily accessible or available. In addition, most judges are said to be unwilling to offer statistical data regarding their caseload. All of this clearly represents a major judicial loophole.

63. Public and media access to proceedings, and observation of judicial proceedings. Public and media access to proceedings, while duly protected by law, is reportedly not always guaranteed in practice, especially in criminal cases. Relatives of the parties involved or members of the public are said to be often approached and asked why they wished to observe the court proceedings, although it appears that the courts of first instance are relatively more open than higher courts. To observe judicial proceedings as an “independent official observer”, special permission has to be obtained. ABA/CEELI reported the difficulties its mission experienced in that connection and the reluctance of some judges to engage in a dialogue with them. The Kazakhstan International Bureau on Human Rights and the Rule of Law published a report in 2004 entitled “Observation of Procedural Rights of Citizens of the District Courts of Astana”, which was based on a study of 24 trained court observers who attended over 900 trials and noted various procedural violations of a fair trial, largely due to the fact that the prosecutor and the lawyers do not have equal status. On a positive note, a recent decision of the Supreme Court requested judges to ease access to courtrooms and proceedings by relatives and media: this should help enhancing judicial transparency and accountability and, as a result, public confidence in the judiciary.

64. Public access to trial records. Such access is not protected by law. As a result, nothing prevents the chair of a court to deny third-party access to a trial record.

65. Code of ethics. Most judges are said to ignore the Code developed by their Union and little or no training is provided on judicial ethics. However, in October 2002, a Supreme Court instruction directed oblast courts chairpersons to exclude ex parte communications and direct testimonies from individuals and representatives of legal entities.

66. Corruption and bribery. The Criminal Code criminalized the acceptance and payment of bribes and the Government also introduced economic and administrative courts as an anti- corruption measure. The Ministeries of Justice and of the Interior have increased the salaries of judges and the police respectively, in an effort to combat the most blatant form of corruption which is bribery. Yet lawyers, in particular, insisted that the old Soviet “telephone justice” has not yet been eradicated. All interlocutors acknowledged that the judiciary, at all court levels, has a very bad reputation among the public, which generally perceives it as a branch in which corruption is prevalent. In meetings with judges there was an admission that a few cases of bribery end each year with the removal of the judge, while many cases simply “disappear” due to a lack of evidence. Yet according to OSCE statistics, about 50 per cent of the complaints for the first half of 2004 related to corruption in either the police or the judiciary. Many interlocutors insisted that corruption and bribery in fact affect the Government, the police, the judiciary, the Procuracy and the legal profession, including at the level of the legal educational institutions.

M. The judiciary and political opposition

67. Article 20 of the Constitution guarantees the right to freedom of expression to all persons. Yet, freedom of expression is reportedly closely monitored by the Government. The Special Rapporteur continues to monitor a number of cases initiated before the courts against members of the political opposition, journalists or other activists that reveal a potential abuse of the judiciary to control political opposition or dissent and undermine the rule of law.

II. CONCLUSIONS AND RECOMMENDATIONS
A. Conclusions

68. In less than 10 years, Kazakhstan gained sovereignty and underwent a very deep transition, moving from an authoritarian system to a more democratic institutional system, and from a centrally planned economy to a market one. In the meantime, the Kazakh society, which is composed of around a hundred different ethnic groups, also experienced deep changes and any observer can notice tension between the old and the new customs and conditions. Nowadays, the transition of this country of around 17 million inhabitants - the largest of Eurasia, and one of the most endowed in natural resources such as uranium, oil and gas - is to be analysed against the backdrop of the deep transition experienced by the whole region under the combined pressure of large economical and geopolitical interests and bearing in mind the multiple risks the region is facing.

69. While those reforms operated during the last years mostly targeted the economy, they also dramatically transformed the institutions. The Special Rapporteur welcomes the qualitative leap made thanks to the Government’s audacity and determination. Concerning the judiciary, there is no doubt that since 1991, important steps have been taken to allow Kazakhstan to move from a context in which the administration of justice strongly depended upon political priorities and administrative instructions, and even upon personal connections, to one more firmly based on legal norms. One is however bound to note that, directly or indirectly, the executive continues - in another political context and under another institutional framework - to play almost as dominant a role within the judiciary as it did under the previous regime, and this tendency has even increased with the establishment of a strong presidential regime further to the adoption of the new Constitution in 1995.

70. Concerning the functioning of the judiciary, nothing can better express this situation than the dominant role the Procurator continues to play in the entire judicial process, precisely at a time when the whole system should move towards enhanced consistency with relevant international principles. Under the prior regime, the justice system and the judicial personnel used to work within a vertical system framework and under the close supervision of the Communist party hierarchy. Today, they operate within an institutional framework based on the principle of separation of powers, but the role of the Procurator remains as dominant as it used to be. There is no doubt that this represents a major hindrance for democratic evolution and is the origin of the main distortions that the judiciary continues to show in general. It would be quite worrying if, owing to this situation, the important reforms made to improve the functioning of the judiciary would eventually lead to functional improvements without at the same time rendering it more independent from those closely connected to power. One disquieting symptom in this respect is the number of acquittals that remains particularly low, around 1 per cent. This appears to result less from the rigour of the law than from the difficulties met by defence lawyers and also from the very functioning of the judiciary, since sentences continue to depend highly on the Procurator’s arguments. This situation also derives from the partial or total lack of knowledge of and reference to international human rights principles. Some interlocutors attributed this to the passivity of the civil society, which tends to remain entrenched in the mentality of the past.

71. Beyond the above analysis, the Special Rapporteur is convinced that Kazakhstan is a country which, at the institutional level, is able to perform a quick and positive evolution, particularly with respect to the judiciary, by removing obstacles to the independence of judges and lawyers. It is with this in mind that the Special Rapporteur presents the recommendations outlined below.

B. Recommendations

72. Judicial and structural reforms. A professional and independent judiciary is not a privilege for the judges but a fundamental right of the public. Thus, if Kazakhstan is to be considered a truly democratic State, it is crucial to introduce legal adjustments that may even include constitutional reforms, so as to reach a fairer balance of power between the branches of Government and, more especially, increase the independence of the judiciary. Based on the example of other presidential systems, the Special Rapporteur believes that this is possible without affecting the presidential nature of the political system. Those issues that are most crucial in this connection relate to:

i) The process of nomination of judges at all levels of the court system, their tenure, removal and salaries, which should not remain the quasi-exclusive domain of the President of the Republic;

ii) The powers of the prosecutor, which are clearly too far-reaching and represent a major bottleneck to an independent judiciary;

iii) The composition and functioning of the Higher Judicial Council, entirely dependent upon the President of the Republic; and

iv) The weakness of the Constitutional Council, which is in no position to counterbalance the influence of the President of the Republic since it is not allowed to review presidential decrees and is subject to presidential veto.

73. Ratification of international human rights instruments and related legal steps. The Special Rapporteur welcomes steps taken by Kazakhstan since 1991 to accede to a number of international human rights instruments, especially the signature of the International Covenant on Civil and Political Rights and the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights, and urges the authorities to ensure their prompt ratification, without reservations, including accession to the Optional Protocol of the International Covenant on Civil and Political Rights. He recommends that, where necessary, national legislation be amended so as to conform to international standards. Having in mind the very important and welcome step taken by Kazakhstan towards the abolition of the death penalty, he urges the authorities to consider similar steps with regard to the Second Optional Protocol to the International Convention on Civil and Political Rights, aiming at the abolition of the death penalty. He further urges them to consider similar steps with regard to the Optional Protocol to the Convention against Torture. He urges the Supreme Court to show leadership with respect to human rights by referring to the above instruments in their decisions, as is permissible under article 4 (3) of the Constitution, and encourages all judges to apply international human rights norms.

74. Legal and human rights education and training. Particularly urgent steps, coupled with the allocation of the necessary funding, should be taken to improve the level of legal education and to introduce continued legal education and training so as to raise the level of professionalism of prosecutors, judges and lawyers and ensure implementation of new laws and amendments. In this respect, the Special Rapporteur welcomes the creation of the Judicial Academy and urges the international community to support this institution. It is indispensable if the judiciary is to play its role both more effectively and in keeping with national and international norms and principles. To this end, separate and mandatory courses on international human rights law, international humanitarian law and international refugee law should be introduced into the national law school curriculum, and mandatory continuous training in these three branches of international public law should be developed for exercising judges, prosecutors and lawyers who should further be made aware of the various international principles relating to the judiciary. This should be coupled with human rights training for law enforcement officials and also with campaigns aimed at increasing human rights awareness among the public, so as to develop a collective human rights culture that meets the country’s constitutional principles and objectives.

75. Freedom of expression. All lawyers, judges and prosecutors need to be specifically trained on issues of freedom of expression in order to acquire a better understanding of the extent and exercise of this right by the press, political opponents and NGOs.

76. Torture and ill-treatment. All judicial officials should, in every instance:

i) Conduct prompt, impartial and full investigations into allegations of torture;

ii) Properly investigate any failures to prosecute alleged perpetrators, as required by articles 12 and 13 of the Convention against Torture; and

iii) Exercise their powers of excluding evidence obtained under duress or torture.

Here also, corresponding training should be dispensed to law enforcement officials.

77. Availability of legal reference documents, national statistics and jurisprudence. Current efforts made to render recent legal changes promptly available in judicial and law libraries and electronically should be pursued, and should be combined with action to also make available all relevant international instruments and principles and national and international legal publications. Special efforts should be made to improve the compilation and availability of reliable and constantly updated statistical data and of jurisprudence. It would further be advisable that judicial statistics become available directly from the State Statistical Office or the Ministry of Justice rather than from the Office of the Prosecutor General, as is currently the case.

78. Gender awareness. While welcoming the reforms made to raise gender awareness and promote women’s rights in Kazakhstan - a country that could apparently be seen as a role model to various others in the region - the Special Rapporteur trusts that further progress may be achieved through close cooperation between UNIFEM, the National Commission on Family and Women and competent NGOs. All judicial personnel should receive in-depth gender training and the UNIFEM initiative to introduce a training manual on the Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination Against Women for the judiciary ought to be welcomed and encouraged. Improved gender balance in high levels of the judiciary, especially the Supreme Court, is highly desirable.

79. Procurator. Kazakhstan needs to amend article 16 (2) of the Constitutionand to drastically amend its Criminal Code and Criminal Procedure Code so as to reduce the procurator’s dominating role throughout the judicial process and secure, in both law and practice, a fairer balance between the respective roles of the prosecutor, the defence lawyer and the judge. In particular, the power of arrest, search and seizure should belong to the judge rather than the procurator.

80. Judges. The Law on the Status of Judges should be further amended so as to increase the professional level of judges, not only through the education and continued training dispensed by the Judicial Academy, but also through the creation of a career as such, guarantee of tenure and stability. In that form, judges would no longer feel threatened in their position because, in conscience, they have acquitted a suspect instead of following the prosecutor’s request for a sentence, or because their decisions have been overturned on appeal. It is urgent to separate the application of disciplinary sanctions to judges from the act of judging or resolving a case on appeal. Furthermore, any acts of corruption should be duly sanctioned as by law. Finally, salary scales for judges should be further reviewed so as to ensure a better balance between the various court levels and also prompt interest for the position of judges in rural areas.

81. Defence. At the pre-trial stage, defence counsels must be granted powers to have full access to the evidence and prepare their own case for the trial. Their role during the trial should be reinforced, so that they can effectively counter that of the prosecutor. Another advisable reform is the establishment of a national system of public defenders. The Special Rapporteur refers to principle 3 of the Basic Principles on the Role of Lawyers according to which “Governments shall ensure the provision of sufficient funding and other resources for legal services to the poor and, as necessary, to other disadvantaged persons. Professional associations of lawyers shall cooperate in the organization and provision of services, facilities and other resources”. Finally, local bar associations should be granted the status of a professional self-governing body: currently, they are not permitted to be licensed, accredited or have control over disciplinary matters.

82. Pre-trial detention. While the Government has made considerable improvement in this area, more steps are needed so that pre-trial detention becomes an exception rather than the rule. Reforms are needed to the Code of Criminal Procedure to reduce the period of prolonged pre-trial detention that is currently determined by the Procurator’s office, and to ensure judicial review of the determination of continued pre-trial detention.

83. Death sentence. Transforming the current moratorium into abolition of the death penalty would be a very welcome development, and one consistent with the international trend. It would be encouraging if such a development were coupled with the ratification of the Optional Protocol on the abolition of the death penalty.

84. Criminalization of the exploitation of, and violence against, women. Steps must be taken towards the criminalization of all forms of exploitation of, and violence against women, including domestic violence, which has to be seen as a matter of State interest. The drafting of the law on domestic violence must be resolutely pursued and the wording of the legislation must ensure that the procuracy and the judiciary consider these acts as serious offences, so that complainants no longer have to pursue the case as a private prosecution. The investigation stage is also crucial to ensure the effective implementation of this future legislation.

85. Jury trial. Current efforts to establish a jury system should be pursued in order to enhance independent decision-making, and also to promote the involvement of civil society in the administration of justice with a view to ensuring public confidence.

86. Deontology, transparency and accountability. If the public is to trust the judiciary, drastic and urgent measures need to be taken to develop a strong and compulsory code of ethics and to increase accountability. Preventing and punishing acts of corruption and bribery at all levels of the judiciary and in the legal education system is definitely a crucial and priority task. The development and implementation of anti-corruption initiatives, possibly with the assistance of the international community, should target the root causes of the long established judicial “culture” of corruption and include adequate sanctions.

87. Access to courts. The Government should do all in its power to guarantee access by all, in particular in rural areas. It should organize campaigns aimed at increasing public awareness and confidence, including among organizations representing groups such as children, women, minorities and the disabled, that the legal system upholds the rule of law and can provide redress and remedies.

88. Public access to trial records. Such access should henceforth be ensured by law.

89. Juvenile justice. The Government should quickly move forward with its plan to introduce legal reforms in order to establish a separate juvenile justice system and, at the same time, pursue its work with UNICEF to develop a national child right’s code. The Ministry of Justice should further introduce sentencing reforms to provide juveniles with the benefit of alternative sentences so that imprisonment is not applicable in cases of a minor nature and is not necessarily the rule in more serious cases. This would minimize the number of children entering the criminal system.

90. National Ombudsman. The respective mandates of the Presidential Commission on Human Rights and the Ombudsman should be clarified. It is desirable that this be done by law and not by presidential decree. The reform concerning the Ombudsman should aim at consistency with the Paris Principles. The public should be better explained the role of the Ombudsman, which itself should react promptly to any complaints made by an accused or his/her lawyer and press for thorough and expeditious investigation and, whenever appropriate, sanctions against those responsible.